Тема 5. Гражданский процесс в римском частном праве

1. Развитие института защиты в римском праве. Самопомощь, самозащита, самоуправство.

Самоуправство - первоначальная форма защиты прав, осуществлялась заинтересованным лицом (либо его родичами) путем расправы с нарушителем права. Самоуправство как способ защиты частных прав имел место в самое древнее время.

Самозащита, т.е. самоуправное отражение насилия, угрожающего нарушением права, являлась дозволенной: «Vimvi repellere licet», «насилие дозволяется отражать силой», таким образом, предупреждать нарушение права. При нарушении права запрещается применять силу для его восстановления, другими словами, самоуправно восстанавливать нарушенное право запрещалось (самопомо щь допускалась за редкими исключениями, например, если непринятие немедленно необходимых мер могло повести к значительным потерям; или если должник пытался сбежать от кредитора, кредитору дозволялось его догнать и силой заставить уплатить долг)

2. Понятие и основные черты гражданского процесса. Стадии судебного разбирательства.

Гражданский процесс — это

1. совокупность правил, которые предусматривают основания обращения в суд, порядок рассмотрения споров в связи с нарушением частных интересов и последствия разрешения этих споров.

2. совокупность действий, необходимых для разрешения споров в судебном порядке.

Основные черты:

• Связь с материальным правом.

• Наличие системы исков.

• Большинство частных споров разрешались судами, которые создавались по инициативе спорящих сторон. Впоследствии суд формировался по постановлению высших магистратов (консулов, преторов).

• Суд не существовал в качестве постоянного органа.

• Arbiter – судья, решающий дела по-своему усмотрению Принципы частной инициативы и состязательности.

• Судебное разбирательство считалось законным (iudicium legitimum), если оно было организовано в Риме или в пределах первого помильного камня от Рима (domi) – по месту жительства, между римскими гражданами, с участием одного судьи, тоже римского гражданина.

3. Понятие и основные виды исков (actiones).

Иск (actio) – требование в процессе, заявленное с целью получения того, что принадлежит по праву.

Черты:

• не существовало универсального иска,

• римское частное право есть система исков. Преторский эдикт публиковал в систематическом порядке формуляры отдельных исков.

• иски вырабатывались в Риме исторически, и их число всегда было ограниченным.

1. Виды исков:

   1. По личности ответчика:

      1. Вещные (actiones in rem) - направлены на признание права в отношении определенной вещи (например, иск собственника об истребовании его вещи от лица, у которого эта вещь находится); ответчиком по такому иску может быть любое лицо, нарушающее право лица (каждое третье лицо);

      2. Личные (actiones in personam) направлены на выполнение обязательства определенным должником (например, требование платежа долга). Обязательство всегда предполагает одного или нескольких определенных должников; только они и только против них и давался личный иск

      3. Подобные вещным искам - иногда ответчик по личному иску определялся не прямо, а с помощью какого-то посредствующего признака (например, иск из сделки, совершенной под влиянием принуждения, давался не только против лица, которое принуждало, но также против всякого, кто получил что-либо от такой сделки).

   2. В зависимости от полномочий судьи:

      1. Иски строго права - при которых имело место буквальное применение закона

      2. Иски доброй совести – полномочия судьи шире, судье предоставлялось право произносить свое решение в соответствии с тем, чего требует добрая совесть.

   3. По объекту и цели:

      1. Восстановительные

      2. Штрафные:

         1. Взыскание частного штрафа

         2. Возмещение убытков

         3. Смешанные

   4. В возможности ссылаться на несуществующие положения либо существующие, но не принимающиеся во вниманеие:

      1. Иски с фикцией

      2. Иски без фикции

   5. В зависимости от системы права:

      1. аctiones in ius conceptae (цивильные иски) - иск, требовательный пункт (intentio) которого направлен на утверждение существования или несуществования какого-либо права.

      2. аctiones in factum conceptae (гонорарные, преторские) - иски, не соответствовавшие этим типам, но ставившие присуждение в зависимость от какого-либо нового состава фактов.

   6. Отдельные виды исков:

      1. Condictiones - личные иски, направленные на получение вещей (денег, других заменимых вещей) или совершение действий. Личное требование в римском праве рассматривается с точки зрения кредитора как требование принадлежащего ему долга (debitum) или обязанности должника что-либо дать или сделать (dare, facere, oportere).

      2. Actiones populares - предоставлялись всякому гражданину, например, иски, предъявлявшиеся к тем, кто что-либо подвесил так, что оно может упасть на улицу.

      3. Арбитарные иски в праве Юстиниана (аctiones arbitrariae). Нередко судье предписывалось выносить особое решение, если он не добился от ответчика выдачи или предъявления предмета спора. Объем возмещения судья может определить по своему усмотрению (arbitrium), исходя из соображений bonum et aequum.

      4. actio directa - первоначальный иск, если после него и по его образцу создавался аналогичный иск.

      5. actio utilis – производный иск; например, иск о причинении ущерба, не предусмотренного законом Аквилия, назывался actio legis Aquiliae utilis.

4. Исторические формы гражданского процесса:

А) процесс посредством законных исков (per leges actiones).

Древнейшая форма римского гражданского процесса, предусмотренная Законами XII таблиц. Он был сугубо формальным и торжественным.

Процесс делился на 2 стадии: in ius и in iudicio.

Черты:

1. Строгий формализм.

Гай сохранил один пример, поясняющий это. Кто, отыскивая вознаграждение за поврежденные виноградные лозы, называл их не деревьями (arbores), а лозами (vites), проигрывал иск.

2. Торжественность: процесс состоит из ряда торжественных слов и действий, которые происходят при торжественной обстановке.

3. Обеспечение защиты лишь в пределах узкого круга случаев, подходивших под букву закона.

4. Судебная функция магистрата in iure состояла в обязанности дать правильную юридическую формулировку спору сторон.

5. Самостоятельность сторон лишь формальна, так как стороны получают от магистрата или юристов необходимые наставления относительно торжественной части процесса.

Б) процесс посредством формулы (per formulas). –

Формулярный процесс – порядок производства, появившийся в практике перегринского претора (воспринятый потом и городским претором), который заключался в том, что претор давал судье письменные формулы в качестве программы, и вместе с тем директивы, на основе которой следовало вынести решение по делу.

Переход от легисакционного к формулярному процессу соответствовал переходу от цивильного права к преторскому.

Преторская формула – ключевое понятие в формулярном процессе. Формула начиналась с назначения судьи. Остальные части формулы делились на обязательные и факультативные.

Обязательные части формулы:

1. Intentio — суть требований и возражений сторон.

2. Condemnatio — правовая квалификация дела.

Факультативные части формулы:

1. Demonsratio — дополнительное пояснение пожеланий сторон (в сложных делах).

2. Adiudicatio — предоставление претором судье дополнительных правовых возможностей (напр., раздел наследства).

3. Exceptio — в этом разделе претор отмечает возражения, которые ответчик мог сделать против иска (напр., exceptio doli — ссылка на умысел истца при заключении договора).

4. Prescriptio — оговорка на то, что цена иска точно не установлена.»

Черты:

• Творчество претора было казуальное.

• Это более гибкая процессуальная защита, преимуществом которой было то, что претор не был связан буквой закона.

• Претор не проверял фактическую сторону дела, а сосредоточился на юридической оценке притязаний, которые предъявлялись сторонами.

• Формула – инструкция для судьи.

• Творчество претора проявлялось главным образом в начале процесса, при составлении судебной формулы, т.е. была проведена ясная грань между творчеством (юридическою оценкою притязаний) и применением права (проверкою их фактического существования).

В) экстраординарный процесс.

Появляется в классическую эпоху и существует наряду с нормальным гражданским процессом.

К концу III в. н.э., т.е. при переходе к абсолютной монархии, этот экстраординарный процесс совершенно вытеснил собой формулярный процесс.

Черты:

• Он не делится на ius и iudicium.

• Судьи – чиновники императора.

• Рассмотрение дел утратило публичный характер и происходило в присутствии лишь сторон и особо почетных лиц.

• Если истец не являлся к слушанию дела, оно прекращалось; при неявке ответчика дело рассматривалось заочно.

• Было допущено апелляционное обжалование вынесенного решения в следующую, высшую инстанцию.

• Судебное решение в экстраординарном процессе приводилось в исполнение органами государственной власти по просьбе истца.

5. Средства преторской защиты (интердикты, преторская стипуляция, ввод во владение, восстановление в прежнее положение).

Интердикты – изначально личное и безусловное приказание, позднее – приказание условное.

Виды:

А) interdicta duplicia (двойные интердикты, мог выдаваться обеим сторонам с требованием «оставьте оба вещь»)

Б) По своему содержанию приказание претора может требовать или исполнения чего-либо или ненарушения чего-либо; поэтому интердикты делят на:

- interdicta restitutoria (приказание восстановить что-либо, напр., вернуть владение вещью),

- exhibitoria (предъявить вещь),

- и prohibitoria (воспрещение чего-либо, обыкновенно совершать насилие—«vim fieri veto»).

В) По отношениям:

- права сакрального (interdictum ne quid in loco sacro fiat),

- права публичного (nе quid in loco publico, in flumine publico и т. д. fiat),

- права частного. В этой области наибольшее значение имеют т. н. владельческие интердикты—interdicta possessoria, созданные для защиты фактического обладания вещами.

Г) По субъектам.

- interdicta popularia.

Преторская стипуляция (stipulationes praetoriae). Торжественное обещание уплатить или сделать что-либо, даваемое в виде ответа на торжественный вопрос контрагента, к которому принуждал претор в интересах защиты какой-нибудь стороны. Различались nuda repromissio (без поручительства) и satisdatio (с поручительством).

Ввод во владение (missio in possessionem): претор по просьбе просителя вводит его во владение целым имуществом или отдельной вещью.

Виды:

• Missio in bona: при исполнении приговора, ввод во владение наследством для обеспечения того, что наследник выплатит возложенные на него отказы—missio legatorum servandorum causa и т. д.

• Missio in rem наступает, напр., в случае damnum infectum: если сосед не захочет дать требуемое обещание возместить убытки, то претор вводит просителя во владение угрожающим зданием с правом самому произвести необходимый ремонт за счет ответчика (missio ex primo decreto); если сосед не пожелает возместить и этих издержек на ремонт, претор передает просителю даже самое право собственности на здание (missio ex secundo decreto).

Восстановление в прежнее состояние (restitutio in integrum) – постановка лица в такое положение, в каком оно находилось бы, если бы означенный юридический факт не совершился.

ЗАДАЧИ:

1. «Части же формулы таковы: демонстрация, интенция, адъюдикация, кондемнация» /Gai, Inst., 4,39/.

Какие части формулы вы знаете? Все ли части формулы упомянуты в данном тексте? Как называется часть формулы, содержащая назначение су­дьи по делу?

Ответ: для разных формул было характерно разное количество частей, но основными были:

· Номинация – назначение судьи;

· Интенция – изложение требований истца;

· Кондемнация – часть, в которой судья уполномочивался осудить или оправдать ответчика.

Кроме вышеназванных частей, в состав формулы в зависимости от дела могли включаться и следующие:

· Прескрипция – надписание, добавление к любой части формулы;

· Демонстрация – краткое изложение фактов, вызвавших процесс;

· Эксцепция – изложение возражений ответчика;

· Адъюдикация – часть, в которой судья уполномочивался присудить стороне какую-либо вещь.

2. «Кондемнация — это та часть фор­мулы, в которой судья наделяется властью присуждать или оправды­вать, как, например, такая часть формулы: судья, ПРИСУДИ НУМЕРИЯ НЕГИДИЯ В ПОЛЬЗУ АВЛА АГЕРИЯ НА 10 ТЫСЯЧ. ЕСЛИ НЕ ВЫЯСНИТСЯ, оправдай; а также такая: СУДЬЯ, ПРИСУДИ НУМЕРИЯ НЕГИ­ДИЯ В ПОЛЬЗУ АВЛА АГЕРИЯ НЕ БО­ЛЕЕ ЧЕМ НА 10 ТЫСЯЧ. ЕСЛИ НЕ ВЫ­ЯСНИТСЯ, ОПРАВДАЙ... Однако судья должен следить, чтобы, когда в кондемнации ука­зана определенная сумма, не при­судить на сумму, большую или меньшую указанной, иначе он обратит процесс на себя; также если поставлена таксация, чтобы не присудить на сумму, большую, чем определено: в противном слу­чае он также обращает процесс на себя. Приговорить же к меньшему ему дозволено» /Gai, Inst, 4,52/.

Имеются ли у судьи судебные полномочия, помимо делегиро­ванных ему претором по конкретному делу? В какой форме претор делегирует судье полномочия?

Может ли судья отступать от приказа претора, выраженного в формуле? Что значит «обратить процесс на себя»? В чем разница между двумя приведенными в примере кондемнациями? Может ли судья присудить ответчика на сумму, меньшую десяти тысяч, в первом случае? Во втором? Может ли судья присудить ответчика на сумму, превышаю­щую десять тысяч, в первом случае? Во втором? Какова альтернатива присуждения?

Подберите к данной кондемнации интенцию из примеров, приведенных Гаем в Институциях (Институции Гая.4.41.), и составьте двухчастную формулу (интенция - кондемнация). Как называется такая формула?

Ответ: разумеется, судья руководствовался формулой претора и не мог от нее отступать, однако именно судья свободно производил оценку доказательств и соотносил их с формулой. Полномочия делегировались претором посредством формулы.

То, что изложено формулой претора, не может быть нарушено судьей. В противном случае он «обратит процесс на себя», т.е. понесет ответственность за нарушения.

В первой кондемнации установлена фиксированная сумма в 10 тысяч: судья не имеет права установить к уплате ни больше, ни меньше.

Во второй комдемнации установлен «потолок» взыскания не более 10 тысяч – меньше взыскать можно, больше – ни в коем случае.

Альтернатива взысканию в обоих случаях – оправдание.

Если окажется, что Нумерий Негидий должен дать Авлу Агерию десять тысяч сестерций (интенция), судья, присуди Нумерия Негидия в пользу Авла Агерия на 10 тысяч. Если не выяснится, оправдай (кондемнация).

3. «Если кто-либо поставил в интен­ции больше, основание отпадает, то есть он проигрывает дело... Требование превышается четырь­мя способами: в отношении пред­мета, времени, места, основания. В отношении предмета. Например, если кто-либо вместо 10 тысяч, которые ему следовали по обязатель­ству, истребует 20 тысяч, или, если тот, кому вещь принадлежала в доле, выдвигает в интенции притязание, что она принадлежит ему в целом или в большей доле» /Gal, Inst., 4,53/.

Каковы последствия превышения требования? Возможно ли повторение процесса после утраты иска? Почему выдвижение требования в судебном порядке до на­ступления срока или до исполнения условия ведет к проигрышу процесса? Почему такое действие квалифицируется как превышение требования?

Ответ:

превышение требования ведет к недействительности иска и, как следствие, к прекращению дела. По ст. 53 книги 4 Институций Гая повторение процесса невозможно, кроме случаев судебной ошибки претора, а также покровительства лицам до 25 лет. Выдвижение требования до наступления срока/условия исполнения закономерно ведет к проигрышу процесса: нельзя считать законным требование возмещения, пока обязанность действий с обязанной стороны даже не вступила в силу!

4. ЕСЛИ ВЫЯСНИТСЯ, ЧТО РАБ СТИХ, О КОТОРОМ ИДЕТ СУДЕБНОЕ РАЗБИ­РАТЕЛЬСТВО, ПРИНАДЛЕЖИТ А. АГЕРИЮ ПО ПРАВУ КВИРИТОВ, И ЭТОТ РАБ НЕ БУДЕТ ПО ТВОЕМУ ПРИКАЗУ ВЫДАН Н.НЕГИДИЕМ А. АГЕРИЮ, СУДЬЯ, ПРИСУДИ Н. НЕГИДИЯ В ПОЛЬЗУ А. АГЕРИЯ НА ТАКУЮ СУММУ, СКОЛЬКО БУДЕТ СТОИТЬ ЭТА ВЕЩЬ. ЕСЛИ НЕ ВЫЯСНИТСЯ, ОПРАВДАЙ.

Определите тип приведенного иска. Выделите основные части формулы. Какова формальная роль фразы, вставленной между интен­цией и кондемнацией? Чем обусловлено присуждение ответчика? Какое решение вынесет судья, если ответчик подчинится его приказу удовлетворить истца (arbitrium de restituendo)? К чему стимулируется ответчик? Как будет производиться оценка тяжбы в случае обвинитель­ного решения? Выгодно ли ответчику подчиниться приказу судьи? Выгодно ли истцу присутствие в тексте формулы такой оговорки?

Ответ:

Поскольку речь идет о возмещении за вещь, которую по какой-то причине не выдают, этот иск – арбитарный.

Так, в данной формуле можно выделить следующие части:

Если выяснится, что раб Стих, о котором идет судебное разбирательство, принадлежит А. Агерию по праву квиритов, и этот раб не будет по твоему приказу выдан Н. Негидием А. Агерию, судья, присуди Н. Негидия в пользу А. Агерия на такую сумму, сколько будет стоить эта вещь. если не выяснится, оправдай.

(arbitrium de restituendo)? К чему стимулируется ответчик? Как будет производиться оценка тяжбы в случае обвинительного решения? Выгодно ли ответчику подчиниться приказу судьи? Выгодно ли истцу присутствие в тексте формулы такой оговорки?

5. ЕСЛИ ПО ЭТОМУ ДЕЛУ НИЧЕГО HE БЫЛО СОВЕРШЕНО И НЕ СОВЕРШАЕТСЯ ПО ЗЛОМУ УМЫСЛУ АВЛА АГЕРИЯ...

Восстановите формулу, использовав actio certae creditae pecuniae - иск об определенной сумме вверенных денег (пер­вый пример в Gai., Inst., 4,41). С выяснения какого факта судья начнет рассмотрение дела? Какой факт упоминается в формуле первым?

Выяснив, что долг существует, перейдет ли судья к присуж­дению? Какой факт ему еще предстоит выяснить?

Какое решение вынесет судья, если выяснится, что должник был обманут при заключении сделки? Внимательно изучите кондемнацию: в каком случае судья призывается произ­вести присуждение? Что ему предписано делать в случае, если не все факты подтвердятся? Входит ли возможный обман в число этих фактов? Итак, какое решение должен принять судья, если должника обманули?

Ответ:

Exceptio doli излагалась в виде следующей оговорки в исковой формуле, которую давал претор: Si in ea re nihil dolo Auli Agerii factum sit neque flat (Гай. 4.119). - Если в этом деле ничего на было совершено и не совершается по "злому коварству" истца Авла Агерия. В этой формуле говорится об обоих видах dolus: как о том, который имел место – factum sit, до предъявления иска, т.е. dolus specialis, так и о том dolus, который имеет место при предъявлении иска - "fiat", т. е. о dolus generalis. Dolus specialis иначе называют dolus praeteritus, т. е. dolus в прошедшем времени (factus - совершенный) в отличие от dolus generalis или dolus praesens (в настоящем времени: fiat), имеющий место в самом процессе.