Материал: Лылов доп темы по MP-14

По вопросу определения правовой системы, подлежащей применению к режиму суп­ружеской собственности в ряде стран существует определенная коллизионная норма, установ­ленная законодательством или обычным правом, например, итальянская норма, по которой решающим является национальный закон мужа в момент заключения брака. Стороны в браке имеют право выбирать подлежащий применению закон только в пределах, установленных внутренним материальным правом, на которое указывает эта коллизионная норма.

Унифицированные нормы, регулирующие отношения супругов-иностранцев, со­держатся в ряде международных конвенций. Вопрос алиментных обязательств супругов реша­ется на основании Конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов 1978 года, ко­торая содержит систему правил, позволяющую выбрать один из нескольких действующих ре­жимов. Конвенция принималась с целью предоставления супругам свободы выбора режима регулирования взаимоотношений между родителями и детьми, равно как и определения режи­ма их совместного имущества.

Алиментирование супругов-иностранцев разрешается на основе положений Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам 1973 года. Эта конвенция применяется ко всем видам алиментных обязательств, включая алиментные обязательства по отношению к внебрачным детям. При решении вопроса о личных неимущественных и имущественных пра­вах и обязанностях супругов, находящихся в «смешанном браке», основным правилом является отсылка к законам государства, на территории которого супруги имеют совместное место жи­тельства, а при отсутствии такового - к законам государства, на территории которого они имели последнее место жительства, Предполагается, что отношения супругов наиболее тесно связаны с правом государства, где протекает или протекал брак. Как видно, здесь в качестве определяющего служит «территориальный» признак Возможны случаи, когда супруги, вступившие в брак, так и не создают семьи с совместным местом жительства, продол­жая жить в разных странах. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности таких супругов определяются в соответствии с законодательством страны, где подан иск.

Супруги, не имеющие совместного места жительства, могут договориться о за­ключении брачного договора, избрав при этом законодательство, подлежащее применению договору или соглашению. Это может быть законодательство любого иностранного государст­ва. Подчинить свой брачный договор или соглашение избранному законодательству могут и супруги, не имеющие общего гражданства, независимо от места их жительства.

Существенной особенностью в правовом регулировании имущественных отношений между супругами является в большинстве стран возможность установления договорного или легального режима имущества супругов. Брачный договор – это соглашение лиц, вступающих в брак, или лиц находящихся в браке – супругов. В зависимости от состояния в браке на момент заключения брачного договора определяется и момент его вступления в законную силу. В слу­чае, когда брачный договор заключен после регистрации брака – в любое время в период брака, - он вступает в силу с момента его заключения. В случае, когда заключение брачного договора предшествует регистрации брака, договор вступает в силу только с момента его регистрации. Универсального ответа на вопрос как скоро после заключения брачного договора должен быть зарегистрирован брак, однако, до тех пор, пока это не произойдет, брачный договор не должен вступить в силу.

Легальный режим имущества возникает в результате заключения супругами брачного договора. Легальный режим имущества может быть трех видов: режим общности (Франция, Швейцария, восемь штатов США); режим раздельности (Англия, Германия, большинство шта­тов США); режим отложенной общности (Швеция, Норвегия, Дания) супружеского имущества.

При режиме общности имущества супруги имеют совместное право собственности на имущество, нажитое в браке, на средства от доходов от их имущества и профессиональной дея­тельности, сохраняя в своей собственности имущество, принадлежащее им до брака или полу­ченное в браке в дар либо по наследству (Франция).

Для режима раздельности имущества характерно, что каждому супругу принадлежит не только имущество, собственником которого он являлся до брака, но и имущество, приобре­тенное им в браке на свои деньги. Таким образом, если женщина не работает, а занимается ве­дением домашнею хозяйства, то за время супружеской жизни она ничего не приобретает, то есть режим раздельного и супружеского имущества не защищает интересов замужней женщи­ны, За долгие годы усилий международного женского движения, в традиционный режим раз­дельности в Англии и США внесены очень важные элементы общности:

- за супругом, которому не принадлежит но праву собственности конкретное имуще­ство, судом может быть признано право на долю в имуществе;

- режим общности установлен на наиболее важные виды имущества, например жи­лые дома и помещения.

Порядок расторжения брака, равно как и заключение брачного союза, различен в раз­ных странах. Путем развода расторгаются только те союзы, которые рассматриваются как бра­ки в той стране, где подаются заявления о разводе. Выбор же материального права, которое применяет суд, зависит от того, какими критериями руководствуется та или иная правовая сис­тема. Большинство европейских и латиноамериканских систем в принципе решают этот вопрос в пользу национального права супругов или мужа.

Если супруги имеют разное гражданство, некоторые правовые системы прибегают к помощи последнего общего гражданства, другие применяют национальный закон мужа. Оба эти решения могут привести к несправедливости в отношении жены в тех случаях, когда до брака она была подданной государства, разрешающего развод, и в результате брака стала подданной государства, которое развода не допускает.

Гаагская конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года при­меняется к признанию в одном договаривающемся государстве разводов и судебного разлуче­ния, совершенных в другом договаривающемся государстве. В Конвенции содержится перечень условий, соблюдение которых необходимо для признания развода или судебного разлучения, совершенных за рубежом.

При расторжения брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ определяющим является законодательство РФ (с г. 160 СК). Российский гражданин, проживающий за пределами территории РФ, может расторгнуть брак с проживающим за пределами РФ супругом независимо от его гражданства в российском суде. Расторжение брака между российскими гражданами либо расторжение брака между российскими гражданами и иностранными гражда­нами ими лицами без гражданства могут иметь место за пределами территории РФ. Обязательным условием признания действительным расторжения брака в этих случаях является соблю­дение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащим применению при расторжении брака законодательстве.

Действительным в РФ признается и расторжение брака между иностранными гражда­нами, совершенное за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответст­вующего иностранною государства и компетенции органов, принимавших решения о растор­жении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве.

Коллизионные вопросы, касающиеся отношений между родителями и детьми, реша­ются в зарубежной практике преимущественно привязкой к личному закону. Отдельно рас­сматриваются вопросы происхождения, поскольку отношения родителей и детей, рожденных в браке и вне брака, существенно различаются.

Вопрос о законнорожденности ребенка в большинстве европейских и латиноаме­риканских правовых систем разрешает личным законом мужа матери, т.е. в одних странах за­коном гражданства, в других – законом домицилия. Если в течение брака ребенок переменил свое гражданство или домицилий, решающей датой является дата его рождения; если же он родился после смерти отца, - то дата смерти последнего. Французские суды применяют личный закон ребенка, в Англии. Италии, Германии решающим является закон домицилия.

Отношения между родителями и детьми, рожденными в законном браке, подчинены, согласно большинству правовых систем, личному закону отца, а после его смерти – личному закону матери. Вопросы, возникающие в отношениях между родителями и детьми, прожи­вающими в разных государствах, регулируются положениями договоров о правовой помощи. Основной коллизионной привязкой определено гражданство ребенка.

Суды руководствуются следующими основными началами:

1) вопросы установления или оспаривания отцовства решаются по закону страны, гражданином которого является ребенок по рождению;

2) правоотношения между ребенком, родившемся вне брака и его матерью, с одной стороны, и отцом – с другой, определяются законом страны, гражданином кото­рой является ребенок;

3) правовые отношения между родителями и детьми определяются законом го­сударства их совместного проживания, а в случае отсутствия такового – законом страны, граж­данином которой является ребенок. Введение в медицинскую практику операций по искусственному оплодотворению с использованием материала, получаемого от донора, поставило об­щество перед проблемами как нравственного, так и юридического характера. Окончательно проблема установления происхождения ребенка, рожденного в таком случае, не решена, но следует считать, что между донором и ребенком не может быть юридической связи.

В РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) подчинены зако­нодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Однако по­рядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории РФ определяется российским законодательством (ст. 162 СК). В случаях, если законодательством РФ допускает­ся установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории РФ родители ребенка, из которых хотя бы один явля­ется российским гражданином, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения РФ

Ст. 3) Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года отсылает при установлении и оспаривании отцовства или материнства к законодательству государства, гражданином которого ребенок является по рож­дению.

В коллизионных нормах, определяющих выбор права, применимого к правам и обя­занностям родителей и детей, «территориальная привязка» сочетается с привязкой к граждан­ству лица в отношении прав и обязанностей родителей и детей, в том числе обязанности ро­дителей по содержанию детей, применяется законодательство государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, В тех случаях, когда совместное место жи­тельства родителей и детей отсутствует, решающим для определения их прав и обязанностей является законодательство государства, гражданином которого является ребенок. По требова­нию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может сын, применено законодательство государство, на территории которого постоянно про­живает ребенок,

Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи по СК РФ определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместною места жительства предпочтение отдается законодательству государства, граждани­ном которого является лицо, претендующее на получение алиментов, т.е. личному закону "слабой стороны".

18.2. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства.

Усыновление создает искусственные отношения, фиктивное родство. Его условия, цели и последствия по-разному разрешены законодательством зарубежных стран. Коллизионных вопросов, возникающих в этой области, много: кому разрешено усыновление, с какого возрас­та разрешается усыновлять, можно ли усыновлять совершеннолетнего, необходимо ли согласие на усыновление между усыновителем и усыновляемым или его законным представителем, со­храняется ли правовая связь усыновленного с кровными родственниками и т. д.

Коллизионные нормы, касающиеся усыновления, обычно объявляют решающим лич­ный закон усыновителя. Среди немногочисленных конвенций об усыновлении наиболее из­вестна Гаагская конвенция о компетенции, о применимом праве и о признании реше­ний в отношении усыновления 1965 года, которая устанавливает требования к лицам, поль­зующимся правом усыновления, а также к усыновляемому. Общим правилом в отношении усыновления является применение компетентными властями своего внутреннего закона. Конвенция предусматривает следующие изъятия из этого принципа.

1. Должно учитываться любое положение о запрещении усыновления, содержа­щееся в национальном законе усыновителя или супругов-усыновителей, если применение такого запрещения предусмотрено заявление государства гражданства усыновителей при ратификации конвенции.

2. В отношении вопроса о согласии на усыновление лиц, не являющихся членами семьи усыновителя, применяется закон гражданства ребенка. Этот же закон применяется и в отношении условий консультации с данными лицами.

Конвенцией предусмотрено, что отмена усыновления возможна по любым осно­ваниям, предусмотренным законом государства, компетентным решать этот вопрос.

Согласно СК РФ усыновление и удочерение (далее – усыновление) ребенка, яв­ляющегося российским гражданином, в том числе их отмена, производятся на территории РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства в соответствии с законода­тельством государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении ребенка лицом без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в кото­ром это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усы­новлении или отмене усыновления.

Усыновление детей, иностранными гражданами или лицами без гражданства возможно только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и мест жительства родственников.

Усыновление на территории РФ иностранными гражданами или лицами без граж­данства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся российскими гражданами, производится в порядке, установленном СК для российских граждан, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

При усыновлении на территории РФ российскими гражданами ребенка, являюще­гося иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.

Если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка, установленные российским законодательством и международными договорами РФ, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя. В этом случае усынов­ление, если оно состоялось, подлежит отмене в судебном порядке.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся российскими гражданами и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, за пределами территории РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ, осуществ­ляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учрежде­ниями РФ, в которых указанные дети состоят на учете до достижения ими совершенноле­тия. Посредническая деятельность по усыновлению детей недопустима (ст. 126-1 СК РФ).

Охрана личных и имущественных прав совершеннолетних осуществляется комплексом мер, образующих гражданско-правовой институт опеки.