В своем первоначальном виде Законы XII таблиц не сохранились (погибли в 387 г. до н. э. при нашествии галлов), и их содержание реконструировалось современной наукой на основе фрагментов из сочинений более поздних римских авторов. Но и в настоящее время текст законов XII таблиц остается неполным, в ряде случаев неясным, требующим критического подхода. Ряд противоречий в Законах XII таблиц (например, исчисление штрафов в деньгах, хотя, как известно, в V в. до н. э. в Риме еще не было монеты) может быть объяснен тем, что в их текст со временем были внесены частичные изменения.
По своей сути Законы XII таблиц представляли обработку и консолидацию обычного права Рима. Известное влияние на них оказало греческое право южноиталийских полисов. Но бы ли включены и отдельные новые положения, отступавшие от норм обычного права (например, система штрафов была отходом от древнего принципа талиона). Законы XII таблиц отражали еще сравнительно низкий уровень развития римского общества и правовой техники. Они были изложены в виде кратких повелительных суждений и запретов, некоторые из которых несли на себе печать религиозных ритуалов. Несмотря на свои недостатки, они достаточно точно отразили коренные потребности римского архаического периода, а поэтому в течение многих веков пользовались в Риме огромным авторитетом, рассматривались, по словам Тита Ливия, как "источник всего публичного и частного права".
Другом важным источником квиритского (цивильного) права были законы. Законы XII таблиц завершались указанием на то, что впредь всякое решение народного собрании должно иметь силу закона (lex). Длительное время законами (leges) являлись только решения центуриатных комиций. С предложением о принятии нового закона в собрании обычно выступали должностные лица (магистраты), затем законопроект обсуждался в сенате и за три недели до голосования предавался гласности. В принятом законе выделялись, как правило, три части. В первой указывался инициатор принятия закона, вторая содержала саму норму, т.е. правовые предписания, а в третьей устанавливалась санкция. Принятый народным собранием закон немедленно вступал в силу, если не предусматривалась специальная отсрочка, и его текст в случае особой важности выставлялся на форуме.
Толкование законов, как и цивильного права вообще, а также составление судебного календаря и исковых требований плоть до конца 4 в. до н. э. оставались привилегией понтификов, всячески охранявших свою монополию на судебные тайны. Окончательному освобождению права от религиозной оболочки, подрыву позиций жречества и началу светской юриспруденции способствовало предание гласности в 302 г. до н.э. писцом Клавдием Флавием судебного календаря, формы исков и толкования норм, правил и обычаев, которые ранее в строгой секретности хранились в архивах понтификов.
Источники права предклассического и классического периода.
В 3 в. до н. э. - 1 в. н. э. формально продолжали действовать Законы XII таблиц, которые официально были отменены в 6 в. н. э. в ходе законодательных реформ византийского императора Юстиниана. Глубокое уважение римлян к своим правовым традициям и особенно благоговейное отношение к законам XII таблиц не позволяли им открыто отказаться от этого исторического памятника. Но существенные изменения в экономической и политической жизни Рима сделали необходимым фактический отказ в повседневной правовой практике от устаревших норм Законов ХII таблиц. Возникла насущная необходимость в создании новых форм правотворчества, более гибких и позволяющих учитывать меняющиеся общественные условия.
На новом этапе истории римского права его наиболее характерным источником становятся эдикты преторов, на базе которых наряду с цивильным правом (по-прежнему уважаемым, но все менее применяемым) вырастает новая самостоятельная правовая система: "преторское право» (lus praetorium) и "право народов"(ius gentium). Обе эти системы были результатом правотворческой деятельности преторов. Таким образом, в Риме возникла сложная дуалистическая система источников права.
Вступая в должность, претор обнародовал свой эдикт, в котором содержались юридические ситуации, которые он намеревался поддерживать и защищать в суде. Новые юридические правила, установленные преторами, могли существенно отклоняться от норм цивильного права, хотя формально претор должен был действовать в его рамках. Положения, которые содержались в эдиктах, сами не имели силу закона, но были обязательными, поскольку поддерживались преторской властью. Сам претор был обязан следовать своему эдикту, срок действия которого истекал через год. Приходящий ему на смену претор, как правило, лишь несколько изменял эдикт своего предшественника, внося в него новые положения (edictum novum) и отбрасывая устаревшие. Но поскольку основная часть эдикта сохранялась (edictum tralaticium), преторское право, наряду с гибкостью и приспособляемостью, характеризовалось определенной преемственностью и стабильностью.
Особую роль в развитии права в классический период сыграли эдикты претора перегринов, должность которого была учреждена в 242 г. до н. э. Он регулировал отношения между римскими гражданами и иностранцами (перегринами), а поэтому вообще не был связан нормами цивильного права. В своём правотворчестве (при издании эдикта) он обладал большой свободой усмотрения, мог в своих правоположениях ссылаться на "справедливость" (aequitas), добросовестность (bona fides) или на "естественный разум" (ratio naturalis). Созданное преторами перегринов "право народов" было не международным, а внутригосударственным, т.е. римским правом, причем его наиболее развитой частью.
Уже в первый век империи падает значение народных собраний, которые к концу 1 в. н.э. крайне редко принимали новые законы, а затем вообще лишились этого права. При императорах возросло значение сенатус-консультов, которые в предшествующий период (в эпоху поздней республики) не были источником права. В первой половине 1 в. н.э. сенатус-консульты обычно не имели санкций, но они приобретали обязательную силу благодаря эдикту претора. Император Адриан вновь вернул сенату законодательную власть, и сенатус-консульты получили силу закона. Роль их как источника права возросла, поскольку они составлялись от имени принцепса и часто назывались по его имени.
С установлением империи постепенно изменилось и положение преторов в политической системе Рима. Формально преторы сохраняли право на издание эдикта, но их активное правотворчество приходило в противоречие с растущим самовластием императоров. Поэтому уже в первые века нашей эры преторы взяли за правило полностью копировать эдикт своего предшественника. Таким образом содержание эдикта становилось неизменным, и он не порождал новых норм права. В связи с этим император Адриан решил систематизировать преторское право, поручив эту работу известному классическому юристу Юлиану (между 125 и 138 г. н. э.). Составленный им эдикт (известный как эдикт Юлиана) был официально одобрен сенатус-консультом и получил название “вечного эдикта” (edictum perpetuum). Он стал обязательным для всех последующих магистратов. С этого времени преторский эдикт по сути дела застывает и перестает быть источником новых правовых норм.
Постепенно укреплялась и расширялась и самостоятельная правотворческая власть императоров. Первоначально императорские указы (конституции) рассматривались как результат делегирования власти со стороны народных собраний, но во 2 в. н. э. юристы обосновали положение, согласно которому римский народ передал свою законодательную власть императорам.
К этому времени правотворчество императоров превращается в важнейший источник права. Законы императоров в отличие от многих актов магистратов действовали на всей территории римского государства, а не были ограничены пределами города или отдельной провинции.
Акты императорской власти (конституции) на следующие основные виды:
1) эдикты-общие положения, основанные на власти “imperium”, а поэтому юридически обязательные только при жизни данного императора. Но уже со 2 в. н. э. они начинают соблюдаться и его преемниками;
2) рескрипты- ответы или советы императора отдельным лицам или магистратам, запрашивающим консультации по правовым вопросам.
3) декреты -решения, вынесенные императором и судебных делах, на основе которых сложилась самостоятельная императорская юриспруденция;
4) мандаты - инструкции, адресованные правителям провинций, которые в ряде случаев содержали также нормы гражданского или уголовного права, которые применялись и к перегринам.
Первоначально конституции императоров касались лишь вопросов публичного порядка (организации администрации, преступлений и т. п.), но к концу классического периода, и особенно в постклассический период, они охватывали все сферы правового регулирования. Многие выработанные в императорскую эпоху формы правовых актов оказали впоследствии большое влияние на законодательную технику средневековых монархий.
Роль римских юристов в развитии права.
Наиболее важным и своеобразным источником развития римского права в классический период становится деятельность юристов, которая способствовала развитию стройности и цельности всей правовой системы Древнего Рима.
Римская юриспруденция приобретает чисто светский характер, начиная с плебейского понтифика Тиберия Корункания (с 254 г. до н. э.), юридические консультации которого впервые получили публичный и открытый характер. Юристы республиканского периода играли важную роль в судебной практике. Они давали юридические консультации, особенно по вопросам судебного процесса, формулируя в связи с ними правовые ответы, редактировали и составляли юридические акты, в ряде случаев принимали участие в самом судебном процессе, оказывая помощь одной из сторон. Юристы республиканской эпохи происходили, как правило, из аристократических кругов - сенаторской знати, а в 1 в. до н. э. также и из всадников. Наиболее известными из них были Катон Старший, Марк Манилий. Альфен Вар, Квинт Муций Сцевола, Сервий Сульпиций Руф (причем двух последних часто считают основателями римской юридической науки). Они впервые предприняли попытку дать обобщение судебной практики, систематически изложив цивильное право (Квинт Муций Сцевола) и составив первый комментарии преторского права (Сульпиций Руф).
В эпоху принципата круг юристов становится шире. Многие из них, например Ульпиан, Гай и другие, были уже не римлянами, а выходцами из провинций. Юристы этого времени играли более активную роль в развитии юридической доктрины и были подлинными творцами классического римского права. Важное значение приобретает преподавательская деятельность юристов. В 1-начале 2 в. н.э. возникают две основные школы права: сабиньянцы (основатель Капитон) и прокульянцы (основатель Лабеон), которые вели преподавание пpaва и давали разную трактовку некоторых (правда, нередко второстепенных) правовых институтов. Наиболее известными представителями первых были Сабин и Юлиан, а вторых - Прокул и Цельс.
Римские юристы составляли многочисленные труды. Одни из них предназначались для учебных целей, другие - для практического использования.
Большой популярностью пользовались комментарии цивильного права и преторского права, а также дигесты, которые представляли собой наиболее значительные произведения по различным правовым вопросам с попытками синтеза цивильного и преторского права. В дигестах обычно использовались выдержки из более ранних работ (“Ответов”, “Вопросов” и т.д.) того же самого или других авторов, причем правовой материал располагался в строго определенном порядке (отсюда и сам термин digesta - “приведенное в систему”). Наибольшей известностью в Риме пользовались дигесты Альфена Вара, Цельса, Марцелла, Цервилия Сцеволы и особенно Сальвия Юлиана.
Важное место среди работ римских юристов занимали институции, систематически излагавшие римское право в учебных целях. Наибольшую известность приобрели Институции Гая (середина 2 в. н. э.), которые давали сжатое и логически по строенное изложение обширного правового материала.
Институции Гая в основном посвящены разбору гражданского (цивильного) права, но включают ряд добавлений по преторскому эдикту. От институций других римских юристов они отличаются большей полнотой и четкостью изложения. В них дается стройное и логичное деление гражданского права: “Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам”. Хотя многие исследователи не считают систему, использованную Гаем, оригинальной, она была значительным шагом вперед в понимании права. Здесь отчетливо материальное право отделено от процесса, а содержание прав - от средств их защиты.
Несмотря на трехчленную классификацию самого правового материала, Институции Гая разделены на четыре книги: о лицах, о вещах, об обязательствах, об исках. Эта система, получившая впоследствии название институционной, оказала большое влияние на последующую историю права.
Но даже самые блестящие и эрудированные юристы классической эпохи не были склонны к отвлеченным рассуждениям и простому теоретизированию. Они стремились, решать отдельные, хотя бы и сложные, правовые казусы. Именно поэтому они даже в своих сочинениях избегали сложных конструкций. обобщений и определений. По словам Яволена Приска, “вся могло быть кое определение в гражданском праве опасно: редко бывает, чтобы оно не могло быть опровергнуто”. В связи с этим в римской классической юриспруденции не встречаются определения таких ключевых для цивильного и преторского права понятий, как владение (possessio), собственность (dominium), договор (contractus), сервитуты (servitutes) и т.п. Но зато в ней имеются многочисленные блестящие образцы конкретных жизненных и подлежащих судебному решению правовых проблем.