Таким образом, возвращаясь к вышеприведенному примеру из правоприменительной практики, где субъект ощупал своей рукой молочные железы жертвы, для инкриминирования ему ч. 1 ст. 132 УК РФ правоприменитель должен установить наличие мотива сексуального характера. Если, совершая данные действия, субъект придерживался иных мотивов и целей (к примеру, имея цель унизить достоинство личности жертвы), то, представляется, инкриминирование ему ст. 132 УК РФ не представляется возможным.
Кроме того, следует обратить внимание правоприменителя на то, что является недопустимым слишком широко толковать категорию «иные действия сексуального характера», указанные в диспозиции ч. 1 ст. 132 УК РФ. В противном случае, будет иметь место аналогия закона, чье применение прямо запрещено уголовным законодательством.
Государство, строго выполняя задачи по защите и охране прав и законных интересов несовершеннолетних, в том числе потерпевших от преступных посягательств на половую свободу и неприкосновенность, учитывая трагический опыт недавних событий, произошедших на территории г. Киселевск Кемеровской обл., г. Тюмени, г. Бийск Алтайского края, г. Саратова и т.д., получивших широкую огласку в СМИ и вызвавших большой общественный резонанс, приняло радикальные меры по ужесточению меры уголовной ответственности для лиц, осуждаемых в том числе по ст. 132 УК РФ. В этой связи 28.01.2022 Президент РФ подписал Федеральный закон «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», согласно которому устанавливается максимальное наказание в виде лишения свободы на срок от 15 до 20 лет либо пожизненное лишение свободы, предусмотренное за изнасилование несовершеннолетнего или насильственные действия сексуального характера в следующих случаях: преступление совершено лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего; деяния совершены в отношении двух или более несовершеннолетних; деяния сопряжены с другим тяжким или особо тяжким преступлением против личности Федеральный закон от 28.01.2022 N 3-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» // Российская газета, № 20, 31.01.2022.
Представляется, что такая жесткая мера реагирования органов государственной власти является правильной и целесообразной, соразмерной наступившим негативным последствиям для потерпевших и их семей.
В связи с внесением указанных изменений в УК РФ, касающихся ужесточения меры наказания за совершения противоправных деяний по ст. 132 УК РФ, совершенных в отношении несовершеннолетних, возможно возникновение разногласий по квалификации преступного деяния, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, и, как следствие, возвращение уголовного дела руководителем следственного органа, прокурором и судом следователю для производства дополнительного следствия в порядке ст. ст. 39, 221, 237 УПК РФ, поскольку в настоящее время в рамках правового поля остается неурегулированным вопрос, какую редакцию уголовно-правового закона следует применить, если преступление, например, является продолжаемым и на период его начала действовала прежняя редакция, улучшающая положение лица, совершившего преступление, а на период окончания преступления в законную силу вступили поправки, ухудшающее положение такого лица.
Продолжаемым является преступление, складывающееся из нескольких юридически тождественных деяний, совершаемых с определенным интервалом времени, охватываемых единым умыслом и направленных к достижению единой цели. Отсутствие четкой регламентации о правилах применения в таких случаях норм уголовного права может повлечь за собой увеличение количества уголовных дел, возвращенных следователю руководителем следственного органа, прокурором и судом для производства дополнительного следствия, что в свою очередь будет являться одной из возможных причин необеспечения потерпевшим доступа к правосудию и компенсации причиненного ущерба в разумный срок Шатохина Е. Д. О проблемах квалификации преступлений, предусмотренных ст. 132 УК РФ, совершенных в отношении несовершеннолетних, в связи с возвращением уголовного дела для производства дополнительного следствия // Сборник научных статей по итогам Недели российской науки в Рязанском филиале Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя : Сборник научных трудов, Рязань, 01-08 февраля 2022 года. - Рязань: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации им. В.Я. Кикотя, 2022. С. 537..
По мнению бывшего судьи Конституционного суда РФ (с 2010 по 2020 гг.), доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста России А.И. Бойцова и ученого-юриста, криминолога, доктора юридических наук, профессора Б.В. Волженкина, закон, действующий в момент окончания продолжаемого преступления, и будет определять его преступность и наказуемость Бойцов А.И., Волженкин Б.В. Уголовный процесс: действие во времени и в пространстве, учебное пособие, С-Пб: Нева, 2019. С 10..
Данная точка зрения представляется правильной, в вопросе защиты прав и законных интересов несовершеннолетних нужно занимать принципиальную и жесткую позицию, реализуемую путем применения новой редакции уголовно-правового закона, ужесточающего уголовную ответственность лица, совершившего преступление. Единообразный подход к применению данной нормы уголовного права будет отвечать задачам уголовного судопроизводства, установленным в ст. 6 УПК РФ, а именно защите прав и законных интересов лиц, потерпевших от преступлений, а также позволит сократить количество уголовных дел, возвращаемых руководителем следственного органа, прокурором и судом следователю для производства дополнительного следствия.
Насильственные действия сексуального характера могут быть сопряжены с убийством. Профессор А.И. Рарог полагает, что содержащаяся в ч. 1 ст. 17 УК РФ оговорка, исключающая совокупность преступлений, охватывает совершение преступления, сопряженного с другим преступлением, когда это обстоятельство играет роль квалифицирующего признака в норме Особенной части. Так, убийство, сопряженное с насильственными действиями сексуального характера, следует квалифицировать не по совокупности убийства и ст. 132 УК РФ, а только по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК. Это же решение поддерживают Л.В. Иногамова Хегай и А.В. Корнеева Корнеева, А.В. Теоретические основы квалификации преступлений: учебное пособие. 2-е изд. / А.В. Корнеева. - М.: Проспект, 2021. С, 55..
Предложение квалифицировать в этих случаях содеянное только по соответствующему пункту ч. 2 ст. 105 УК как убийство, сопряженное с разбоем, вымогательством и т.д., не выдерживает критики, по мнению Б.В. Волженкина. Он разделял позицию Э.Ф. Побегайло, Г.Н. Борзенкова, А.Н. Игнатова, которые категорически возражали против трактовки убийств, сопряженных с совершением других преступлений, только по соответствующему пункту ч. 2 ст. 105 УК. Ученый предлагал отказаться от конструкций типа «преступление, сопряженное с совершением другого преступления». Кроме того, следует оставить в законе такой квалифицированный состав убийства, как убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Если это другое преступление будет совершено, содеянное образует реальную совокупность преступлений Волженкин Б.В. Принцип справедливости и проблемы множественности преступлений по УК РФ // Законность. 2019. № 12. С. 28..
Иную позицию занимает профессор А.И. Коробеев. Он указывает, что содеянное должно быть квалифицировано только по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК, ибо имеет место учтенная самим законодателем совокупность преступлений. Дополнительное вменение ст. 132 УК означало бы нарушение принципа справедливости, так как уголовная ответственность вменялась бы дважды за одно и то же преступление Коробеев А.И. Ответы на вопросы для обсуждения на конференции // Уголовное право. 2021. № 5. С. 119..
Д.Ю. Краев, учитывая несовершенство норм об убийствах, сопряженных с иными преступлениями, и возникающие в этой связи сложности в их применении, в перспективе предлагает отказаться от таких конструкций, как совершение убийств, сопряженных с похищением человека либо захватом заложника, с разбоем, вымогательством или бандитизмом, с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, и предусмотреть такой квалифицирующий признак ст. 105 УК РФ как «убийство в связи с совершением другого тяжкого или особо тяжкого преступления» Краев Д.Ю. Убийство, сопряженное с иными преступлениями (законодательная регламентация и квалификация). Автореф. диссертации на соискание ученой степени канд.юр. наук. - М., Акад. Генер.прокуратуры РФ, 2009. С. 23..
В настоящее время судебная практика руководствуется разъяснением, данным в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16 "О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности", согласно которому «Убийство в процессе совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера, а также совершенное по окончании этих преступлений по мотивам мести за оказанное сопротивление или с целью их сокрытия, следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных пунктом "к" части 2 статьи 105 УК РФ и соответствующими частями статьи 131 или статьи 132 УК РФ» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16 "О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свобод^і личности" // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 2, февраль, 2015..
В постановлении Пленума Верховного суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» от 27 января 1999 г. дается аналогичное разъяснение: «Под убийством, сопряженным с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений. Учитывая, что при этом совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ и, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, по соответствующим частям ст. 131 или ст. 132 УК РФ» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)" // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 3, 1999..
Верховный суд РФ продолжает придерживаться вышеуказанной позиции, в соответствии с которой убийство, сопряженное с совершением других преступлений, перечисленных в пунктах «в», «з» и «к» ч. 2 ст. 105 УК, необходимо квалифицировать по совокупности преступлений.
Представляется, что квалификация убийства, сопряженного с насильственными действиями сексуального характера, должна быть по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 132 и п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Насильственные действия сексуального характера являются самостоятельным преступлением и потому не могут охватываться составом убийства. Кроме того, убийство не является последствием насильственных действий сексуального характера, поэтому лишение жизни потерпевшего лица, совершенное до, в процессе, либо после насильственных сексуальных действий, является самостоятельным преступлением, оно не может входить в понятие, например, иных тяжких последствий (п. «б» ч. 3 ст. 132 УК РФ), и подлежит самостоятельной квалификации. Таким образом, убийство как сопряженное с насильственными действиями сексуального характера квалифицируется в случаях, когда оно было совершено в процессе указанных преступлений, с целью их сокрытия, по мотивам мести за оказанное сопротивление.
Кроме того, нуждаются в развитии и корректировке некоторые аспекты статьи 132 УК РФ и особенности их применения, к ним относятся: - отсутствие закрепления в норме разграничения между насильственными действиями сексуального характера и преступлениями против жизни и здоровья личности; - отсутствие закрепления в законодательстве определений понятий "мужеложство", "лесбиянство" и непосредственно "действия сексуального характера; - противоречия, обусловленные различным содержанием объективных признаков, предусмотренных ст. 135 УК РФ и п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ, однако в условиях действия примечания к ст. 131 УК РФ разграничение составов в указанных деяниях происходит только по одному критерию - возрасту потерпевшего; - отсутствие в законе норм, закрепляющих понятие развратных действий, применительно к данной статье; - отсутствие закрепления в норме ответственности несовершеннолетнего до восемнадцати лет, если он осуществляет насильственные действия сексуального характера, но без применения насилия, по отношению к несовершеннолетнему старше двенадцати лет; - противоречия, состоящие в избыточной квалификации действий виновного по ст. ст. 131 и 132 УК РФ, при едином умысле на совершение в отношении потерпевшего насильственного сексуального преступления. При этом совершение нескольких самостоятельных действий, предусмотренных ст. 131 (или ст. 132) УК РФ, при едином умысле квалифицируется как единое деяние.
Следует отметить, что определение понятий "мужеложство", "лесбиянство", "иные действия сексуального характера" не имеют закрепления в уголовном законе и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16. Понятие "иные действия сексуального характера", еще более сложное в понимании и квалификации таких деяний. В п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16 отсутствует мотив как один из признаков совершения преступлений сексуального характера, соответственно понятие "иные действия сексуального характера" становится более широким и еще более сложным в квалификации.
При разграничении действий сексуального характера и преступлений против жизни и здоровья личности целесообразно руководствоваться наличием или отсутствием объективно действий сексуального насильственного характера. Например, насильственное проникновение посторонним предметом в анальное отверстие потерпевшего должно быть расценено как действия сексуального характера, так как, во-первых, соответствуют предложенному определению этого понятия и, во-вторых, носят объективно сексуальный характер. Относительно содержания понятия "развратные действия" можно сделать предположение, что оно шире, чем понятие "иные действия сексуального характера", предусмотренных ст. 132 УК РФ Цэнгэл С.Д. О квалификации насильственных действий сексуального характера с убийством, сопряженным с насильственными действиями сексуального характера // Актуальные проблемы юридической науки и практики: Сборник научных статей по материалам международной научно-практической конференции. В 2-х томах, Санкт-Петербург, 20 ноября 2019 года. Том 1. - Санкт-Петербург: Санкт-Петербургская юридическая академия, 2019. С. 213..
Думается, что последующие изменения в уголовное законодательство в отношении любых сексуальных преступлений необходимо вести в направлении, предусматривающем формирование специальной самостоятельной нормы, которая бы закрепляла ответственность за насильственные посягательства сексуального характера по отношению к несовершеннолетнему. Такая норма будет предусматривать защиту несовершеннолетнего от сексуальных посягательств, носящих насильственный характер, с учётом всех особенностей, которые присущи несовершеннолетнему лицу. Наличие разных квалифицирующих признаков, которые есть сегодня в отечественном законодательстве по поводу преступлений против половой свободы личности и половой неприкосновенности, в общем и целом, никак не затрагивает характеристику преступного деяния сексуального характера в отношении несовершеннолетних. сексуальный преступление уголовный насильственный