1. «Класс» ценной бумаги. Это основание вытекает из самой юридической модели ценной бумаги, которая может иметь различную природу в зависимости от того, выдана (выпущена) ли она индивидуально или в составе множества бумаг с одинаковыми характеристиками. Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в ст. 2 указывает лишь на один класс ценных бумаг - эмиссионные, а также неконкретизированно упоминает некие «иные» бумаги. Используя общенаучный дихотомический принцип, есть основания выделить два класса ценных бумаг - эмиссионные и неэмиссионные, причем последние выделяются по методу парной категории.
2. «Тип» ценной бумаги. Этот принцип основывается на прямом указании закона, а именно ГК РФ, а потому представляется более устойчивым. Основы гражданского законодательства Союза СССР и союзных республик от 1991 г. впервые установили подразделение ценных бумаг на именные, предъявительские, ордерные. ГК РФ усложнил эту видовую характеристику, признавая ее по сути, но определяя в качестве классификационного основания особый юридико-фактический состав (принадлежность прав по ценной бумаге определенному лицу). Тем не менее анализ буквального содержания нормы ст.145 ГК РФ приводит к выводу о том, что легитимируется не само лицо-владелец бумаги, а ценная бумага как таковая относится этой нормой к одной из трех классификационных групп.
Также следует отметить, что выделение трех таких групп нельзя признать устойчивым. В частности, юридическая конструкция ордерной ценной бумаги представляет собой, по сути, модификацию именной бумаги, а потому не носит характера первичной. Трансферт гражданских прав может осуществляться путем представительства, правопреемства, цессии, но такой его вид, как «назначение иного лица», нигде не раскрыт. Традиционно ордерной ценной бумагой считался вексель, однако эта позиция будет верна лишь в том случае, если придать ведущее значение отдельным нормам вексельных законов. Многие авторы склоняются к мысли о том, что вексель вбирает в себя признаки не только ордерной, но также и предъявительской и именной ценной бумаги, являясь, тем самым, «универсальной»,[11] а точнее, полиаргументной бумагой. Примечательно, что в ГК РФ подход к определению ордерной ценной бумаги коренным образом изменен.
3. «Форма» ценной бумаги. Этот принцип прямо вытекает из норм как ГК РФ, так и Федерального закона «О рынке ценных бумаг». При этом ГК РФ в ст.149 установил не прямое предписание, но указание на существование ценных бумаг бездокументарного свойства. При этом проявилась некоторая непоследовательность: если в ч.1 ст. 149 ГК РФ говорится лишь о возможности фиксации прав по ценной бумаге в бездокументарной форме, то в части второй этой же статьи прямо указывается на существование «бездокументарных ценных бумаг». Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» уточнил эту норму, назвав документарную и бездокументарную формы в качестве основных терминов закона.
Деление ценных бумаг по признаку формы также является дихотомическим и проявило свое нормообразующее значение в проекте изменений в ГК РФ. Обновленная редакция кодекса рассматривает деление ценных бумаг на документарные и бездокументарные как основу правовой регламентации их выпуска и обращения, предусматривая различный правовой режим для каждой группы. Легальных дефиниций документарной и бездокументарной ценной бумаги ГК РФ не содержит, что дает основания предложить дополнить кодекс такими определениями:
1) документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу. Законом или в установленном им порядке могут определяться особенности выдачи (выпуска) и оформления документарных ценных бумаг. Владелец документарной ценной бумаги устанавливается путем указания идентифицирующих его данных в самой бумаге, если иное не вытекает из закона или существа ценной бумаги (например, предъявительская бумага, ордерная бумага с совершенным бланковым индоссаментом);
2) бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) ее лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом. Владелец бездокументарной ценной бумаги устанавливается путем указания идентифицирующих его данных в особом реестре (реестр владельцев), в том числе электронном, который ведется специально уполномоченным лицом в установленном порядке.
Отметим, что в обновленных нормах ГК РФ заметен отказ от конкретно-видовой классификации ценных бумаг. Новая редакция кодекса не выделяет видов ценных бумаг в смысле их перечня (открытого или закрытого), а лишь указывает на возможность существования ценных бумаг как документарных (с дополнительной их характеристикой как именных, предъявительских и ордерных) и бездокументарных (без дополнительной характеристики). Это снимает проблему отражения в законе различных классификационных оснований всего массива ценных бумаг, но, в то же время, приводит к нормативной неурегулированности деления ценных бумаг на виды.
Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что механизм юридического конструирования ценной бумаги в российском гражданском праве действует как процесс одновременного применения всех принципов-характеристик (класса, типа и формы) к соответствующей единице - конкретному виду ценной бумаги. Вместе с тем неоднозначен и вопрос о видовом различии ценных бумаг. В действующем законодательстве понятие вида ценной бумаги не является устойчивым. В ст. 143 ГК РФ легальная дефиниция вида ценной бумаги заменена открытым перечнем, дополняемым на основе других законов и иных правовых актов. Такая логика вполне обоснованна, ведь новые ценные бумаги появляются в хозяйственном обороте постоянно. Но серьезные сомнения вызывает допускаемый принцип легитимации таких бумаг не законом, а «в порядке, установленном законом». Такая конструкция оставляет невыясненными множество вопросов: каков этот порядок, чем и кем он определяется и т.д.
Поэтому есть смысл выделить, а возможно, и закрепить в законе понятие вида ценной бумаги. Так, под видом ценной бумаги следует понимать ту или иную ценную бумагу, для которой законом установлены присущие ей признаки (тип, класс, форма), а также ее название, закрепляемые ею обязательства, порядок их исполнения и другие необходимые характеристики.[12]
ГЛАВА 2. Виды ценных бумаг по гражданскому законодательству РФ и их общая характеристика
Основные ценные бумаги представлены огромным количеством их видов, перечень их приведен в ст. 142 и 912 ГК РФ. Так, ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек, двойное складское свидетельство; простое складское свидетельство.
Юридическое определение каждого из перечисленных видов ценных бумаг дается либо в ГК РФ, либо в законах, регулирующих выпуск и обращение конкретных ценных бумаг. Перечень ценных бумаг, предусмотренный гражданским законодательством, не является закрытым.
Согласно ст.142 ГК РФ любые иные документы могут быть отнесены к числу ценных бумаг законами или в установленном ими порядке. Совокупность обращающихся на российском рынке ценных бумаг образует систему ценных бумаг и характеристику видов ценных бумаг. Познакомимся с характеристиками основных ценных бумаг.
Акция
Акция - это ценная бумага, которая удостоверяет внесение лицом (акционером) денежных средств и/или иного имущества в уставный капитал хозяйственного (акционерного) общества в определенной доле от стоимости капитала и подтверждает права этого акционера, в том числе права:
- на периодическое получение части прибыли акционерного общества, которая называется «дивиденды»;
- участие в управлении делами акционерного общества;
- получение информации о его деятельности;
- доступ к бухгалтерской и иной документации общества;
- преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых акций или бумаг, которые в установленный срок будут обмениваться на акции перед неакционерами;
- часть имущества, которое останется после расчета с кредиторами акционерного общества, если будет решено это общество ликвидировать.
Акция, предоставляющая своему владельцу такие права, - это обыкновенная или простая (ordinary share) акция. Если акционер владеет в обществе значительной долей от всех акций, у него возникают дополнительные права. Например, доля в 1 % от всех голосующих акций дает право знакомиться со списком лиц, которые имеют право участвовать в общем собрании акционерного общества. Доля в 2 % - право выдвигать кандидатов в совет директоров, ревизионную комиссию, в правление, счетную комиссию, кандидата на должность генерального директора акционерного общества. Доля в 10 %- право требовать внеочередного собрания акционеров.
Современные акции обязательно регистрируются на имя конкретного владельца. С 4 января 2003 г. в нашей стране акции существуют только в бездокументарной форме. ГК РФ в ст. 142 устанавливает, что бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона. Осуществление и передача ценных бумаг возможны только с соблюдением правил учета этих прав.
Из трактовки законодателя видно, что бездокументарная ценная бумага (акция - в том числе) суть обязательственное право, иногда еще и какое-то иное право (права), которые порождает и закрепляет в особом документе (решении о выпуске или ином акте) некое лицо. Следует обратить внимание, что вся совокупность прав, удостоверяемых акциями, изначально стандартизирована и регламентирована законодателем. Генерируя эти права, данное лицо обязуется исполнять все необходимое для того, чтобы акционер мог все удостоверяемые акциями права осуществить, а при необходимости - передать другому субъекту. Генерирующее права лицо в исследуемом контексте есть предпринимательская организация - акционерное общество. Если решение о выпуске акций возникает и существует в реальной форме бумажного документа, то сами акции возникают и существуют виртуально - как результат юридического факта оформления указанного документа. Такая правовая конструкция вполне рациональна и работоспособна.
Каждое акционерное общество обязательно выпускает обыкновенные акции. Кроме них существуют еще привилегированные или гарантированные, преференциальные, приоритетные (preference shares) акции. Привилегированная отличается от обыкновенной акции тем, что на нее акционер получает часть прибыли не в виде дивиденда, который прямо зависит от заработанной обществом прибыли, а получает доход в заранее установленном, фиксированном размере. Важным отличием привилегированной акции является еще и отсутствие у ее владельца права голоса на общем собрании акционерного общества, за исключением вопросов о его реорганизации и ликвидации. При ликвидации общества именно привилегированные акционеры получат часть оставшегося имущества после расчетов со всеми кредиторами акционерного общества. Привилегированных акций может быть не более 25 % от всего уставного капитала акционерного общества.
Первой разновидностью указанных акций является кумулятивная привилегированная (cumulative preference share) акция. Она дает акционеру право получить доход за счет прибыли следующего года, в случае если в текущем году прибыли нет и дивидендные выплаты не производятся. Второй разновидностью указанных акций является конвертируемая привилегированная (convertible preferred stocks) акция. Она может превращаться в обыкновенную акцию или в другую привилегированную акцию, если такая возможность будет записана в уставе акционерного общества. Особенностью этой привилегированной акции является обретение ею права голоса на общем собрании акционерного общества по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за тем, на котором не было принято решения о выплате дохода по данной привилегированной акции.
Допускается существование дробных акций. Акция очень большой стоимости дробится на мелкие части, чтобы соответствовать финансовым возможностям небогатых приобретателей. Дробление акций осуществляется, если акционер не может приобрести целого количества акций. Такая акция предоставляет своему владельцу все права, соответствующие обыкновенной акции, но в объеме, составляющем дробную часть целой акции.
Уточним далее содержание удостоверяемых акциями прав.
Акционер прежде всего реализует свой интерес на получение дивидендов. Это часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций, находящихся в их собственности, решением общего собрания акционерного общества.
Каждый акционер имеет законную возможность участия в управлении делами акционерного общества: он может голосовать на общем собрании акционерного общества, имея количество голосов, равное количеству своих обыкновенных акций. Привилегированные акции тоже дают право голоса в случаях, отмеченных выше.
Общество предоставляет акционеру следующую информацию: о наличии у него преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска; созыве и проведении общего собрания акционеров; решениях, принятых общим собранием акционеров и итогах голосования; предстоящем приобретении акций; возможности выкупа акций.
Для формирования собственной позиции по какому-то вопросу, который касается акционерного общества, акционер имеет право на ознакомление с его хозяйственной документацией.
Следует отдельно отметить, что акционер вправе требовать выкупа у него акций обществом по рыночной цене, если принимается одно из следующих решений: реорганизация акционерного общества; крупная сделка, которая одобряется решением общего собрания акционеров; изменение устава общества, которое ограничивает права данного акционера.
Акция имеет существенные отличия от денежных вкладов, аналогичных банковским:
1. Путем выпуска акций и их распределения среди партнеров-учредителей происходит формирование уставного капитала акционерного общества и его организационное оформление. Все последующие выпуски акций нацелены на увеличение уставного капитала, сформированного первоначально. Акция выступает структурообразующим элементом данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности акционерного общества. Других ценных бумаг с таким качеством не существует.
2. Акция не фиксирует и не гарантирует долг акционерного общества акционеру и не подлежит оплате (выкупу, погашению) в какой-то определенный срок. Как было отмечено выше, выпуск акций обеспечивает специфический (акционерный) способ финансирования, как правило, коллективной предпринимательской деятельности.