Введение
коммерческий банк кредитный инспектирование
Оптимизация стратегии реформирования российской экономики, обеспечение стабильного развития и динамичных темпов экономического роста в настоящее время, без преувеличения, являются первостепенной задачей. Ее решение невозможно без развития банковской системы, которая является одной из основных и неотъемлемых структур рыночной экономики. Занимая чрезвычайно важное место в структуре потоков капитала, банковская деятельность одновременно несет повышенный социально-экономический риск. Ее беспорядок проявляется в концентрированной форме как угроза экономической безопасности страны. Поэтому с момента создания первых коммерческих банков в России интерес к различным аспектам организации и регулирования их деятельности был постоянно высоким.
Интеллектуальная и практическая привлекательность вопросов регулирования коммерческих банков еще более возросла в связи с системным кризисом российского банковского сектора в 1998 году, который стал серьезным фактором ухудшения финансового положения в экономике всей страны в целом, источник социально-политической напряженности. Банковский кризис отразил недостатки реформ, проведенных в 1990-х годах, особенно в сфере кредитных отношений.
Эти недостатки в первую очередь связаны с государственным регулированием банковской деятельности и, кроме того, из-за низкого уровня его внутренней организации.
1. Организация банковского регулирования, надзора и контроля
1.1 Инспектирование кредитных организаций
В соответствии с поручением Центрального банка Российской Федерации № 34 от 19.02.1996 г. «О порядке проведения проверок кредитных организаций и их филиалов уполномоченным представителем Центрального банка Российской Федерации» проверки кредитных способности организации осуществляются на основании распоряжения начальника Территориального управления Центрального банка Российской Федерации.
Эти проверки делятся:
1) Функциональные - совокупность мероприятий, осуществляемых подразделениями Центрального банка Российской Федерации, которые не являются проверочными подразделениями, с целью изучения эффективности конкретного процесса (вида операций) и его соответствия определенным нормативным документам (определение финансовое состояние кредитной организации не включается в функциональный аудит);
2) Инспекционная - проводится специальными инспекционными подразделениями и включает, как правило, комплексный аудит кредитной организации по всем направлениям с определением финансового состояния банка.
Классификация проверок:
1) по полноте охвата: а) комплексные - осуществляются по всем направлениям деятельности кредитной организации подразделениями банковской инспекции не реже 1 раза в 2 года; б) тематические - охватывают ограниченный круг операций Банка, поэтому при определении финансового состояния Банка могут стоять отдельные вопросы; в) целевые - выполняются по конкретным вопросам или операциям банка, а также по запросам и инструкциям правоохранительных органов.
2) в отношении плана аудита: а) плановый - проводится в соответствии с консолидированным планом проверок кредитных организаций, утвержденным руководством Центрального банка Российской Федерации; б) внеплановые - выполняются на основании поручений в связи с ухудшением финансового положения банка, а также на основании запросов правоохранительных органов, по заявлениям Банк России.
3) проверить глубинные вопросы: а) локальная проверка документов в рамках банковских или деловых операций без отслеживания всего процесса от начала до конца или проверки одного структурного подразделения; б) сквозное - отслеживание операции от начала до конца, независимо от того, какие структурные подразделения задействованы (проверять не только деятельность головной организации, но и филиалы).
4) степень охвата проверяемых данных: а) надежная - охватывать все операции и данные за определенный период в определенной области кредитной организации; б) выборочный - проверяется только часть документов, выбранных случайным образом и относящихся к разным периодам деятельности кредитной организации; в) комбинированный - одновременное использование выборочных и непрерывных методов проверки.
Период проверки охватывает чаще всего 1-2 года, таким образом, например, отчетность за любой квартал, месяц подвергается постоянной проверке, а остальная выборочная.
5) по повторяемости проверки одних и тех же вопросов: а) первичная - проверка конкретного вида операций или деятельности кредитной организации за определенный период времени, выполненная впервые; б) дополнительная - проверка по уже проверенным банковским операциям для получения дополнительных данных; в) повторный - назначается, если в ходе предыдущей проверки поднятые вопросы или по требованию следственных органов не были полностью раскрыты.
6) по ожидаемости для кредитной организации: а) ожидаемые - чеки, о которых кредитная организация заранее уведомлена информационным письмом Центрального банка Российской Федерации; б) внезапные - проверки, о которых кредитная организация не предупреждена заранее.
Материалы проверки оформляются в виде акта, который составляется в трех экземплярах:
1) передано кредитной организации;
2) остается в инспекционном отделе;
3) отправлено в отдел надзора.
Акт не должен быть передан третьим лицам.
Форма акта произвольна, однако ЦБ РФ рекомендует включить в него разделы:
1) титульный лист;
2) содержание проверки;
3) состав рабочей группы;
4) формуляр банка;
5) разделы для каждого типа операции с отчетом о проверке;
6) итоговое заключение, в котором оценивается вся деятельность банка.
1.2 Меры воздействия на кредитные организации
Законодательство о банках использует термины «нарушения» и «санкции» и не использует термин «ответственность» в отношении пруденциального регулирования и пруденциального надзора.
Термины «санкция» и «ответственность» имеют много общего, но есть и различия.
Понятие санкций. В теории права санкция считается частью правового правила, которое предусматривает неблагоприятные последствия для человека в случае нарушения им правопорядка.
Есть два типа таких неблагоприятных последствий для тех, кто нарушает закон: мера ответственности, мера защиты.
Санкция предусматривает законные средства, которые используются субъектами правоотношений для защиты нарушенного или уже нарушенного права.
Эта концепция санкций вполне применима в БП, с той лишь разницей, что санкции БП, в отличие от административного или уголовного законодательства, не учитывают принцип вины, как общее правило. Для вкладчиков банка и других клиентов банка совершенно безразлично, по чьей вине кредитная организация перестала осуществлять банковские операции. Точно так же и Банк России, должен не мешкая отзывать банковскую лицензию, когда, скажем, существует реальная угроза для кредиторов кредитной организации. И это делается для того, чтобы предотвратить более существенный ущерб интересам кредиторов. Поэтому к БП применяются санкции, которые обеспечить меры защиты. В отличие от ответственности, в основе которой лежит состав преступления и, в частности, вина, меры защиты применяются при отсутствии вины, то есть не за преступление, а за нарушение.
Ответственность - это применение определенных санкций к конкретному лицу, которое уже нарушило законность. Основой ответственности всегда является состав преступления, то есть совокупность признаков конкретного преступления согласно правовой норме. Одним из таких признаков является вина конкретного лица, то есть совершение преступления умышленно или по неосторожности. Одним из атрибутов ответственности является осуждение действий человека от имени государства. И для того, чтобы этот атрибут был реализован, необходим элемент вины в действиях человека.
Но ответственность - это только один из видов санкций. В БП в основном применяются меры защиты.
Мера защиты. Санкции, которые предусматривают меры защиты, а не ответственность.
Санкции могут включать меры по защите права от нарушений, которые не относятся к категории ответственности. Просто такие санкции типичны для БП. Они используются независимо от вины и носят профилактический характер. Например, отзыв банковской лицензии не может рассматриваться как обязанность кредитной организации. Кредитная организация привлекает и размещает чужие деньги. Следовательно, если отзыв лицензии банка будет рассматриваться как ответственность, то окажется, что эта ответственность, как и негативные последствия, совместно с кредитными организациями, будет разделена между ее клиентами, что противоречило бы здравому смыслу.
Согласно ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке России (Банке России)» Банк России может применять различные меры к кредитной организации. В частности, это может быть штраф. Но даже штраф - это мера защиты, а не ответственности. Ведь кредитная организация работает в основном не на свои, а на чужие деньги. И когда она платит штраф, она платит его за счет денежной массы, которая на данный момент есть. И нет способа определить, что это ее собственные деньги, а не деньги вкладчиков.
Специфика санкций БП заключается в том, что они применяются к юридическому лицу, нарушившему правовую норму, но вина не учитывается:
во-первых, для целей надзора (предотвращения угроз неликвидности, несостоятельности, предотвращения системных рисков и т. д.) вопрос вины не имеет значения;
во-вторых, нарушение БП не является правонарушением, установленным государственной властью. Это нарушение является нарушением тех правил, которые действуют в самой банковской системе, то есть в нарушение корпоративных норм, установленных монетарными властями.
Эти корпоративные правила и, следовательно, их санкции применяются только к тем, кто включен в систему денежной власти. Они имеют юридическую форму, но они формализуют правила, по которым банковская система функционирует как таковая.
Санкции применяются к кредитным организациям Банком России в результате банковского надзора. Банковский надзор подчиняется целям банковского регулирования. Следовательно, целью банковского регулирования и банковского надзора является приведение банковской деятельности того или иного кредитного учреждения в состояние, соответствующее общим условиям нормального функционирования банковской системы в целом.
Что касается санкций БП, они предусмотрены в банковском законодательстве. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (ст. 11, 16, 20) и Федеральный закон «О Центральном банке России (Банке России)» (ст. 74) предусматривают санкции БП. В ч. 9-10 статьи 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» предусматривает следующее:
Банк России вправе отказать в согласии на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения покупателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил, а также в случаях вступления в силу судебных решений в отношении лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, в которых установлены факты противоправных действий при банкротстве, умышленном и (или) фиктивном банкротстве, и в иных случаях, предусмотренных федеральным законом.
Банк России отказывается дать согласие на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации, если судом ранее была установлена вина лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им своих обязанностей в качестве члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции)».
Так, часть 1 статьи 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» гласит, что «для выполнения своих функций в области банковского надзора и регулирования Банк России проводит проверяет кредитные учреждения и их филиалы, направляет им обязательные распоряжения об устранении нарушений, выявленных в их деятельности, и применяет санкции, предусмотренные настоящим Федеральным законом в отношении нарушителей ».
Если указания Банка России об устранении нарушений не выполнены своевременно (согласно ст. 75 той же ФЗ) или если эти нарушения или совершенные кредитной организацией операции создают реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков), Банк России имеет право:
взимать с кредитной организации штраф в размере до 1 процента оплаченного уставного капитала, но не более 1 процента минимального уставного капитала;
требование от кредитной организации: а) реализация мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения в структуре активов; б) замена руководителей кредитной организации; в) реорганизация кредитной организации;