Материал: Zhalinskiy_A_E__Rerikht_A_A_Vvedenie_v_nemetskoe

374 

Раздел IV. Отдельные отпат,,

------------------------------------------------------------------------ — 2ЯН

Нормы  о  договорах  содержатся  в  третьем  разделе  «Сделки»  1

«Договор»  -  §  145-157)  первой  книги  ГК  «Общая  часть».  Отдельны^

36

*

договоров  регламентируются  в  других  главах  ГК  (например,  в  первой  ^

второго  раздела  второй  книги  «Возникновение.  Содержание  договпп 

ГЛайе

второй  главе  «Двусторонний  договор»)  и  в  иных  нормативно-правой 

’

80

тах.  Примечательно,  что  нормы  о  договоре  собственно  в  ГК 

цельной 

мы не образуют. Их «разброс» по различным главам, внешняя пробелЛГ^

И НеСИСТеМНОСТЬ, ПО-ВИДИМОМу, объЯСНЯЮТСЯ ЛИШЬ С ПОМОЩЬЮ Иг-г„ 

ского анализа.

В  литературе  по  гражданскому  праву  различно  определяются 

место 

териала  о  договорах  в  системе  гражданского  права.  В  работах  общего

рактера, охватывающих  гражданское право в целом либо его общие поло­
жения,  проблемы  учения  о  договоре  выносятся  за  пределы  обязательству

ного  права.  К.  Ларенц,  в  частности,  излагает  учение  о  договоре  в 

Общей 

части ГК

1

. Он рассматривает нормальное заключение договора путем воле­

изъявления; 

(Vertragsangebot - Annahmeerklarung

 - 

Konsens,

 т. е. оферта-

акцепт);  договорное  регулирование;  (применение  общих  условий  сделок-

AGB)\

  контроль  за  содержанием  договора.  Нередко,  однако,  обязательст­

венное право излагается применительно к договорному. Другие авторы рас­
сматривают, следуя структуре ГК, материал о договоре в учении о сделка;

а  затем  в  Особенной  части  обязательственного  права

2

.  Все  это  относится

к  договору  в  частном  праве  -  частноправовому  договору. 

Проблематика 

публичных договоров анализируется вне частного права.

Так или иначе, правовое регулирование договоров и правовая 

доктрина 

договоров включают в себя специфические вопросы, 

выходящие, строго, 

говоря, за пределы общего учения о сделках и обязательствах и относя

ся к понятию и видам гражданско-правовых договоров, включая пре

тику преддоговоров (

Vorvertrag

), фактических договоров О**®

Vertrag),

 а также к пределам свободы договорных отношений (свобода ^

ключения договора, свобода содержания, свобода формы и 

исклкг

"

5

Йр

них), заключению договора, разногласиям по договору, применению**

условий сделок, иногда к предпосылкам и условиям 

действитель 

говоров, вопросам их исполнения и ответственности, к 

отдел

ь* ^ 

^

договоров (обязательственные, вещные и пр.). Это 

отражает 

на

чимые, первостепенные направления судебной практики. 

x

ap

atcTe

^1

Понятие договора.

 В ГК оно отсутствует. Часто 

ссылаются, 

зуя договор, на § 305 первой главы второго раздела втор°

1

 См.: 

Larenz К.

 Allgemeiner Teil des Deutschen biirgerlichen Rechts. S. 515 ff

2

 Cm.: 

Klunzinger E.

 Op. cit. S. 515 ff.

Гр

е

'

гЛанское право

375

новение 

договора»,  по  которому  для  возникновения  или  изменения

«B

o3iiiiK

ьС1В

а

  путем  сделки  необходим  договор  между  участниками,  если

°

бЯЗа1

не предписывает иного.

заК

°

Н

 итературе приводятся разные формулировки понятия договора. До-

^ 

Л

оПреД

еЛяется как

 согласованное между партнерами регулирование

г°

в

°Р отношений

1

, либо как двусторонняя сделка, при которой как ми-

согласованных волеизъявления направляются на достижение

НИ>

«п

А

у~'

п

 результата. X. Хайнрикс выделяет следующие его признаки:

вор " основное проявление сделки; б) направлен на получение пра-

' о результата; в) предполагает единство воль

2

. X. Хайнрикс определяет

ов0

р 

как

 достигнутое двумя или более лицами согласование воль о дос­

тижении 

правового результата

3

.

Виды  договоров

.^В  гражданском  праве  (равно  как  и 

в 

торговом)  догово­

ры 

соответствуют 

видам  сделок.  Выделяются  обязательственные,  вещные,

брачно-семейные, 

наследственные  договоры.  Различия  между  ними  опре­

деляются 

предметом  договора,  например  договор  о  передаче  права  собст­

венности 

на движимые вещи (ч. 

1 

§ 

929) 

есть вещный договор

4

.

X.  Хайнрикс  выделяет  односторонне  обязывающие  договоры  (дарение,

поручительство)  и  неполные  (

unvollkommen

)  двусторонне  обязывающие

договоры (купля-продажа, аренда) и пр

.

3

Существенное  практическое  значение  имеет  выделение  таких  видов  до­

говоров,  следующих  приведенной  выше  классификации  обязательств,  как:

об  окончательной  передаче  имущественных  благ;  о  предоставлении

в

  пользование  (наем,  аренда,  лизинг  и  пр.);  о  деятельности  (трудовой,  под­

ряда,  туристский  и  пр.);  об  объединении  субъектов;  иные.  В  свою  очередь,

иждый  из  этих  договоров  обычно  классифицируется  на  подвиды  по  раз­

ным  критериям.  По  понятным  причинам  содержание  отдельных  видов

J®°P°

B

 здесь не рассматривается.

I 

Муселяк дает обзор видов договоров

6

 по следующей схеме

tV

 1-17).

ЧВ

J^ielakH.-J.

 Op. cit. S. 6.

'

c/ls

Н.

 // 

Palandt.

Op. cit. S. 139.

Op cit S 39

Polandt

Op cit. S. 139. При этом неполный обязывающий двусторонний до- 

1 

J

 С

п

*Ует, когда одна сторона несет основную тяжесть обязательств (см.: 

Musie-

Н-j

 Ор с*. S. 39

378

Paston IV

I

Рис. IV. 1.17.

 Виды договоров

Свобода договора.

 Она по немецкому праву не явл'

■гея неограничен-

„ 

_ 

>жнос, буквалыю

ной, и установление пределов свободы договора имеет * . „

nnf

r.

1(

1  г^

т/

- 

ч1ГТ*и ^ СВиииД

повседневное  практическое  значение  .  ГК  не  содержит 

f

^

  опирав

договора  подобно  ст.  421  ГК  РФ.  Гражданско-правовая 

. 

1|ения

договора 

на  ряд  предписаний  ГК,  выделяет:  а)  свободу  зак

1

" 

д  и)(  дого

вора

(.

Abschlussfreiheit)

; 

б) 

свободу 

определения 

содеГ 

.

;

вмей*

(Gestaltungsfreiheit)\

 в) свободу выбора типа договора 

(Fo

0

Х

р

аниТ

ь пр>

|Н

"

с  тем,  как  отмечает,  например,  проф.  Г.-Й.  Муселяк,  что^

|||е  иНТ

ересьГ

.

1

цип  свободы  договора  от  злоупотреблений  и  защитить  в^  ,,

олЖ

ны

частности  вытекающие  из  основ  социального  государе

введены  и  его  (принципа  свободы  договора)  ограничения 

|ИНУЖ

дение 

к  ^

Свободу  заключения  договора  могут  ограничивать:  ',

а

прешени

е

  ^

ключению  договора,  запрещение  заключения  договора 

*

употребления свободой договора. 

всего в 

т

°

м

!^

Принуждение к заключению договора состоит преж,"- . 

и

 (

в

 iDW^ 

f

субъекты, предоставляющие жизненно необходимые У'^доЙ 

вЛаС

^

1

&

смысле этого слова, включая товары), обязываются пу^

1

' 

п

очта

заключению  договора  и  несут  перед  ней  ответственность  ^  КрУ

г

ные  дороги,  предприятия,  снабжающие  население,  и  т 

А

£Г

-улиР>**^

подпадающих под начала принуждения, весьма широк иг

1

 См.: 

Medicus D.

 Schuldrecht. S. 34 ff.

2 Л.. . I/.M 

1

I   r r   T

 /V- - О 

Л Г , -   n

_________________

публично-правовыми актами, включая, например, законодатель-

личнь ^.рдзрешенной конкуренции. Изготовитель тех или иных товаров,

сШ° °

вС

1

ц, не вправе произвольно отказать в их поставке, хотя может вы-

всУ- длл 

с

ебя наиболее подходящие условия. Любой предприниматель,

Р^иваюший население, в частности владелец пивной, не вправе отка-

** обслуживании, в том числе в подаче пива лицу, достигшему соответ-

возраста, трезвого и готового оплатить это пиво.

° 

Особым 

случаем  является  «диктуемый»  договор 

(diktierter  Vertrag).

  Это

вовсе 

не договор присоединения, но относительно редко встречающийся слу­

чай  когда  публичная  власть  обязывает  заключить  договор  определенного

содержания. 

Объясняя  его  природу,  проф.  X.  Броке  приводит  в  пример  реше­

ния 

судьи при разводе о перезаключении только на одного (определенного им

в решении) супруга прошлого договора найма, заключенного на двоих

1

.

Запрет  заключать  договоры  распространяется  на  определенные  катего­

рии 

лиц.  Фактический  запрет  связан  с  отсутствием  дееспособности,  затем

такой  запрет  объясняется  интересами  защиты  юношества  от  различных

опасностей, включая привлечение к работам, опасным для здоровья; ожив­

ленные  дискуссии  ведутся  относительно  вторжения  в  сферу  личных  прав

при 

ограничении права женщин выполнять некоторые виды работ.

Свобода содержания договора (

Gestaltungsfreiheit

) также ограничивается

на  основании  абз.  1  §  138;  ничтожен  договор,  нарушающий  «добрые  нра-

ш

», по § 

134

 таковы же последствия заключения договора, направленного

1

нарушения  закона.  Законом  предусматривается  еще  ряд  ограничений,

^ных с видом договора, его особенностями. Следует поэтому иметь в

• 

что и в условиях рыночного хозяйства ограничение свободы договора

’конп^*

11836

™ 

как

 общепризнанное юридическое средство регулирования

Оно является неизбежным, но может, разумеется, в своих кон­

ным икт 

Проявления

х противоречить, с одной стороны, тем или иным част-

Ф

0

р

Ма

ресам

’ 

а

 с другой - общим интересам страны.

"Редп* 

Дог

овора предполагается свободной, но в определенных случаях

L

,ОТСя

 письменная форма, нотариальное удостоверение (j

Form-

'’Рнстов не

*

ЗИМС

*

3

 П

^

И п

Р

одаже

 земельных участков. С позиций немецких

т

Ипов

ЯВЛЯеТСЯ ог

Р

аничением

 свободы договора использование при-

I 

1

 ^ 

Це

лом 

ЫХ

 ^°Р

М

 Договора, общих условий совершения сделок и пр.

^

Мае

Тся о 

Начало

 свободы договора и в праве ФРГ, и в праве России по-

«р

То,Гг

 в то\|

НаК

°

ВО ЛИ

®° 

в п

Р

инципе

 одинаково. Но поскольку проблема

! оц^Ии, 

Яв

 ' 

Что

 нормы ГК, определяющие свободу договора и в ФРГ, и

1ав

Исцт о 

ЮТСЯ отсылочными

> действительное положение дел во мно-

т

 специального законодательства.

^ __________

^^

,l

8etn

e

j

nes

,,

378

Раздел IV. Отдельные отоаг

“U

Заключение  договора.

  Оно  состоит  из  согласования  пр

е

ц_

(оферты  -  «

Angebot

»)  и  принятия  согласия 

(«Annahme» 

-

  акцепта)  д

0

*

64

*»

ное  соглашение  вступает  в  действие,  -  пишет  проф.  Г.-Й.  Мусе.чя

к

когда  один  партнер  предлагает  другому  заключить  определенный  ".

а  другой  это  предложение  принимает

1

.  Движение  при  заключении"

ров может быть наглядно проиллюстрировано по следующей табл. IV /

Таблица ft

1}

Заключение договоров

Сфера

предлагающего

Сфера принимающего 

предложение

Правовые последствия

Связывающее 

пред­

ложение

Безоговорочное 

приня­

тие

Договор 

считается 

состоявшими, 

когда  оба  волеизъявления  считают 
согласованными

Призыв  к  даче  пред­
ложения

Принятие

Принятие  и  есть  предложение,  кото­
рое может быть принято или отклоне­
но призывающим

Оставляющее 

сво­

бодным предложение

Принятие

Предложивший 

может 

возражал 

против заключения договора

Предложение

Запоздавшее принятие

Предложение  исчезает, принятие «ос 

принимается как новое предложен* _

Предложение

Модифицированное

принятие

Отклонение, связанное с новым преи

-

ложением 1_____________________ —

Предложение 

на 

торгах

Прибавка участника

Договор действителен только с 

бавкой ________________________-*

Предложение

Молчание

Только в исключительных 

О

согласие _____________________

Предложение  услуг  в 
общественных 

мес­

тах

Принятие  путем  обще­

принятого 

поведения 

(конклюдентная сделка)

Фактический договор

Предложение

Стороны еще не достиг­

ли согласия и знают это

Явное расхождение

---------- —

Стороны 

ошибочно 

думают, 

что 

достигли 

согласия

При множественности

скрытое 

расхождение

цЦП

При четкости заявления- 

Сделки —

1

 См.: 

Musielak H.-J.

 Op. cit. S. 41.