Договор считается заключённым, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенными условиями являются условия о предмете договора, условия, необходимые для договоров данного вида, условия, в отношение которых должно быть достигнуто соглашение.
В отношении договора поручительства существенными условиями, без которых он считается незаключённым являются:
- чёткое указание, за кого было выдано поручительство;
- данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором.
Одним из центральных вопросов при заключении договора поручительства является вопрос,связанный с определением объёма ответственности поручителя перед кредитором (степени распространения поручительства на долг).Приэтом устанавливается: отвечает ли поручитель за исполнение обязательства полностью или частично и в какой части).
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства, должник и поручитель несут перед кредитором солидарную ответственность.
Кроме того поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга, других убытков кредитора, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Подобное законодательное закрепление принципа солидарной ответственности должника и поручителя является более выгодным для кредитора, поскольку позволяет кредитору рассматривать поручителя как обычного должника, то есть в силу положений кредитор вправе потребовать исполнение обязательств как от всех должников совместно, так и в отдельности.
Важно отметить, что кредитор не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, вправе требовать недополученное от остальных солидарных должников, т.к. они остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет полностью исполнено.
Характеризуя поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства, необходимо отметить, что банк выступающий в роли поручителя, вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник. Поручитель не теряет эти права, даже если должник от них отказался и признал свой долг.
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объёме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора, т.е. регрессное требование поручителя к должнику обеспечивается той гарантией, которой располагал кредитор.
Необходимо отметить, что поручительство является акцессорным (дополнительным) обязательством по отношению к основному долгу и существует постольку, поскольку существует основной долг. С отпадением основного долга поручительство прекращается.
Поэтому главное требование к поручительству - его действительность.
Существуют следующие основания прекращения поручительства:
1 С прекращением обеспеченного поручительством обязательства (прекращение обязательства влечёт прекращение поручительства);
2 В случае изменения обязательства, обеспеченного поручительством, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего;
3 С переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласие отвечать за нового должника;
4 С отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
5 С истечением указанного в договоре поручительства срока.
Законодательство не содержит указаний на то, каким образом должны быть оформлены отношения должника и поручителя, в роли которого может выступать банк, не содержит указаний на то, как должно выплачиваться вознаграждение за выдачу поручительства. Поэтому поручитель и должник вправе оформить свои отношения договором, в котором предусматриваются все принципиально важные положения.Договор должен составляться грамотно и чётко с учётом интересов каждой стороны.
3. Направления совершенствования форм обеспечения возвратности банковского кредита в Республике Беларусь и за рубежом
3.1 Зарубежный опыт развития форм обеспечения возвратности кредита
С целью дальнейшего совершенствования форм обеспечения возвратности кредита, изучение зарубежного опыта банковской системы в этой области является обязательным условием функционирования банковской системы Республики Беларусь. Также это необходимо, в связи с тем, что банки республики, международные организации, банки Европы, Америки и ряд других, в настоящее время находятся в тесной взаимосвязи, так как Беларусь, после перехода на рыночные условия выходит на международные рынки и привлекает инвесторов в страну.
Также изучение опыта других стран позволит использовать его для привлечения большего количества клиентов и обеспечит банку стабильный доход.
При гарантировании обязательства, например в США, на протяжении длительного периода времени применялась практика, когда предприятия-заемщики перед получением кредита должны были сформировать в банке депозит в определенной сумме. Обычно использовался принцип: «10+10». Он означал, что ссудополучатель до получения кредита образовывал депозит в размере 10% разрешенного кредита, вторые 10% он вносил на депозитный счет после выдачи кредита. Таким образом, гарантией своевременного погашения кредита служил собственный депозит предприятия-заемщика в размере 20% полученного кредита. Однако в этом случае гарантия позволяет лишь частично защищать интересы кредитора.
В США гарантии предоставляются также специальными правительственными организациями, обладающими целевыми фондами. Одной из таких организаций является Администрация по делам мелких предприятий, которая имеет целевую программу их развития. 90% кредитов этим предприятиям выдается под гарантию указанной администрации. Причем за кредит взимается льготная плата, в частности процентная ставка, ниже на 1 - 1,5% по сравнению с той, которая берется за кредит, предоставленный без гарантии. Интересен в отношении оценки риска различных форм обеспечения возвратности кредита опыт Германии по использованию банками системы трехбалльной оценки эффективности разных форм обеспечения возвратности, в соответствии, с которой устанавливается максимальный предел кредитования[12,с.17].
В таблице 2 приведена дифференцированная оценка (в баллах) этих форм.Наибольшее количество баллов, означающее наибольшую эффективность, имеют: ипотека и залог депозитных вкладов. В этих случаях имеет место сравнительно высокий размер максимальной суммы кредита. В то же время сложность оценки ипотеки снижает максимальный уровень кредита. Более низкую оценку в баллах получили поручительство (гарантии) и залог ценных бумаг. Максимальная сумма кредита при наличии поручительства при высокой кредитоспособности поручителя может достигать 100%. Если же кредитоспособность поручителя сомнительна, - степень риска возрастает и потому банк может снизить сумму предоставленного кредита по сравнению с суммой, указанной в договоре о поручительстве или в гарантийном письме. Самый низкий балл в связи с увеличением риска возврата кредита имеют уступка требований и передача права собственности.
Таблица 2 - Балльная оценка качества вторичных форм обеспечения возвратности кредита
|
Форма обеспечения возвратности кредита |
Предпосылки использования |
Преимущества |
Недостатки |
Рейтинг качества в баллах |
Максимальная сумма кредита в % к сумме обеспечения |
|
|
Ипотека |
Нотариальное удостоверение; Внесение в поземельную книгу. |
Стабильность цен; Неоднократное использование; Простота контроля за сохранностью; Возможность использования залогодателем; |
Высокие расходы за нотариальное удостоверение; Трудность оценки; |
3 |
60-80% |
|
|
Залог вкладов в банке |
Договор о залоге; Сберегательная книжка может быть сдана в банк на хранение; |
Низкие расходы; Высоко ликвидное обеспечение; |
Могут быть проблемы с налоговым законодательством |
3 |
100% |
|
|
Поручительство (гарантии) |
Письменный договор о поручительстве; Письменная гарантия |
Низкие расходы; Участие второго лица в ответственности; Быстрое использование |
Могут быть проблемы при проверке кредитоспособности поручителя (гаранта) |
2 |
До 100% |
|
|
Залог ценных бумаг |
Договор о залоге; Передача ценных бумаг банку на хранение |
Низкие расходы; Удобство контроля за изменениями цены (при котировке на бирже); Легкая реализация; |
Может быть резкое падение рыночной цены |
2 |
Акции 50 - 60% ценные бумаги, приносящие твердый процент - 70 - 80% |
|
|
Уступка требований по поставке товаров или оказанию услуг |
Договор о цессии; Передача копии счетов или списка дебиторов |
Низкие расходы; При открытой цессии Низкие расходы; При открытой цессии - быстрое использование; -быстрое использование. |
Интенсивность контроля; Проблемы, связанные с налоговым правом; Особый риск тихой цессии; |
1 |
20-40% |
|
|
Передача права собственности |
Договор о передаче права собственности |
Низкие расходы; В случае высокой ликвидности- быстрая реализация; |
Проблемы оценки; Проблемы контроля; Использование обращения в суд; |
1 |
20-50% |
Наличие в арсенале банковского инструментария различных форм обеспечения возвратности кредита предполагает правильный с экономической точки зрения выбор одного из них в конкретной ситуации.
Для этого в момент рассмотрения кредитной заявки в банковской практике Германии осуществляют анализ конкретного заемщика на предмет риска выдаваемой ссуды. В качестве критериев риска используют два показателя[12,с.33]:
- финансовое состояние заемщика;
- качество имеющегося у него обеспечения кредита.
Финансовое состояние заемщика в экономической жизни Германии определяется по уровню рентабельности в доле обеспеченности собственными средствами.
В соответствии с этими критериями выделяются три группы предприятий с различной степенью риска несвоевременного возврата кредита. Это предприятия, имеющие:
- безукоризненное финансовое состояние, т.е. солидную базу собственных средств и высокую норму рентабельности;
- удовлетворительное финансовое состояние;
- неудовлетворительное финансовое состояние, т.е. низкую долю собственных средств и низкий уровень рентабельности.
По наличию и качеству обеспечения все предприятия подразделяются на четыре группы риска. Это риски, имеющие:
- безукоризненное обеспечение;
- достаточную, но неблагоприятную структуру обеспечения;
- трудно оцениваемое обеспечение;
- недостаток обеспечения.
Поскольку у каждого предприятия-заемщика одновременно действуют оба фактора, для окончательного вывода о степени кредитного риска составляется следующая таблица (табл. 2.1)
Таблица 2.1 - Классификация предприятий по степени риска возврата кредита
|
Обеспечение возврата |
Безукоризненное финансовое состояние |
Удовлетворительное финансовое состояние |
Неудовлетворительное финансовое состояние |
|
|
Безукоризненное обеспечение |
1 |
1 |
1 |
|
|
Достаточная, но неблагоприятная структура обеспечения |
1 |
2 |
3 |
|
|
Трудно оцениваемое обеспечение |
1 |
3 |
4 |
|
|
Недостаточное обеспечение |
1 |
4 |
5 |
Как показывает табл. 2.1, по степени кредитного риска выделяются пять типов предприятий. Отнесение к первой группе означает минимальный риск, поскольку обеспечивается возврат кредита или за счет безукоризненного финансового состояния, или за счет высокого качества имеющегося у него обеспечения. У последующих групп предприятий степень риска возрастает.
С точки зрения финансового состояния можно выделить три группы предприятий, различающихся по уровню рентабельности и наличию собственных ресурсов. Это предприятия, которые имеют:
- безукоризненное финансовое состояние, т.е. доля собственных средств и уровень рентабельности выше среднеотраслевого показателя;
- удовлетворительное финансовое состояние, т.е. соответствующие показатели на уровне среднеотраслевых;
- неудовлетворительное финансовое состояние, т.е. соответствующие показатели на уровне ниже среднеотраслевых.
Исходя из наличия и качества обеспечения имеются четыре группы предприятий:
- безукоризненное обеспечение, к которому следует отнести преобладание в его составе депозитных вкладов, легко реализуемых ценных бумаг, товаров отгруженных (дебиторских счетов); валютных ценностей; готовой продукции или товаров, пользующихся высоким спросом;
- достаточную, но неблагоприятную структуру обеспечения. Что означает преобладание ликвидных средств второго и третьего класса;
- трудно оцениваемую структуру обеспечения, что означает наличие значительных сумм затрат производства (в сельском хозяйстве), полуфабрикатов (незавершенного производства) или продукции, спрос на которую колеблется (промышленности), не котирующиеся на бирже ценные бумаги;
- недостаток обеспечения.
Поскольку в реальной жизни эти факторы действуют в комплексе, возможно, что влияние положительных факторов может нивелировать действие отрицательных; возможно и другое - отрицательное влияние одного фактора будет умножаться действием другого.
Конкретно эта взаимосвязь факторов при рассмотрении проблемы риска возврата кредита может быть представлена следующей классификацией типов предприятий.
Наименьший риск не возврата кредита имеют предприятия, отнесенные к первому типу. Это предприятия, имеющие безукоризненное финансовое состояние независимо от наличия и качества обеспечения или предприятия, располагающие безукоризненным обеспечением независимо от их финансового состояния.
Основными источниками возврата кредита являются: выручка от реализации и ликвидные активы, в том числе служащие обеспечением кредита. Следовательно, риск не возврата кредита минимален либо отсутствует вообще, если имеются в наличии оба фактора или, по крайней мере, один из них.
Именно во втором случае происходит нивелирование отрицательного действия одного фактора за счет положительного влияния другого фактора.