Дипломная работа: Конструкция «право на право»: проблемы правового регулирования и правоприменения
Внимание! Если размещение файла нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам
10
1) как учение, философско-правовая теория;
2) как мнения ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся
сущности и содержания различных юридических актов, а также проблемам
правотворчества и правоприменения в целом;
3) как научные труды наиболее авторитетных ученых в области
государства и права;
4) в виде комментариев различных кодексов, конкретных законов,
моделей различных нормативных правовых актов
1
В романо-германской
правовой семье «юридическая доктрина» является именно источником права,
употребляется в широком смысле, т.е. как философско-правовая теория,
изложенная в научных трудах, и находит свое отражение в конкретных формах
(законах, указах, постановлениях, судебных решениях и т.д.). Поэтому в
современной романо-германской правовой системе «доктрина» является
только источником права, но не формой права.
Что же касается англо-американской правовой системы, то
«юридическая доктрина» может быть как источником права, так и формой
права, которые в принципе не сливаются. И, наконец, в так называемых
традиционалистских правовых системах «юридическая доктрина» является и
источником права и формой права одновременно.
Частное право, как совокупность отраслей права, которые регулируют
отношения, обеспечивающие частные интересы, независимость и инициативу
индивидуальных собственников в их имущественной деятельности и в личных
отношениях, появилось благодаря юридическому закреплению многообразия
форм собственности, и прежде всего частной; созданию юридических основ
свободного предпринимательства и развитию рыночных отношений.
В сфере публичного права, регулирующего и охраняющего общие
интересы, конституционно были закреплены такие основополагающие
1
Большой энциклопедический словарь. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: «Большая
Российская энциклопедия»; СПб.: «Норинт», 2001. – 1456 с.
11
признаки демократического правового государства, как принцип разделения
властей, признание приоритета прав и свобод граждан, принцип верховенства
права, введение судебного конституционного контроля и др. Все это явилось
результатом «победы» определенных «доктрин».
Что касается советской и постсоветской юридической литературы, то
под правовой доктриной, как правило, понимается либо а) «изложение каких-
либо правоположений, правил поведения, правовых принципов,
принадлежащее наиболее авторитетным представителям юридической науки
и практики, которым придается общезначимое и общеобязательное значение
и из которых выводится правило поведения, имеющее представительно-
обязывающий характер» сводится к такому виду формы права, как
«юридическая наука», т.е. к различным научным трудам (трактаты,
монографии, статьи и т.д.), на основании которых правоприменительные
органы принимают решения по конкретным юридическим делам
1
.
Представляется, что первое определение правовой доктрины является
более предпочтительным, поскольку, во-первых, охватывает не только
правоприменение, но и правотворческую деятельность и, во-вторых, не
устраняет тесную связь с такими формами права, как правовой прецедент,
правосознание, общие принципы права.
Исследования понятия и сущности правовых принципов в теории права
осуществляются на протяжении многих лет, и актуальность таких
исследований не утрачивает своего значения и в настоящий момент. Как
предполагается, их осуществление несет в себе большую ценность, поскольку
служит ключом к пониманию функционирования системы права как в
теоретической, так и в практической плоскости. В юридической доктрине до
сих пор нет единой позиции о том, что такое принципы права, по каким
критерия их можно классифицировать, и допустимо ли рассматривать
1
Бабаев, В.К. Теория права и государства в схемах и определениях: Учебное пособие / В.К.
Бабаев, В.М. Баранов, В.А. Толстик. – М.: Юристъ, 2017.- С. 65.
12
принципы права в качестве источников. Этим вопросам и посвящена
настоящая статья.
Правовое регулирование преследует цель упорядочения существующих
общественных отношений, а потому не возникает само по себе без фактически
складывающихся в обществе отношений. Напротив, право в целом отвечает
вызовам, которые порождает жизнь общества.
В связи с этим принципы права оцениваются многими исследователями
как способ разрешения ситуаций, когда фактически существующие
отношения не могут быть урегулированы нормами закона в силу его
недостаточности (то есть тогда, когда для регулирования конкретно взятой
ситуации не установлено на уровне закона общеобязательных правил
поведения).
1
Единого понятия принципов права в научной литературе и нормативных
актах не установлено. Более того, в отношении понятия правовых принципов,
равно как и в отношении понятия права в целом, существует множество
определений, обусловленных тем или иным подходом, которого
придерживаются авторы такого определения.
Некоторые авторы, что вполне логично, опираются в ходе исследований
на общее понятие принципа, существующее в справочной литературе.
При этом важно отметить, что в словарном определении выделяется два
смысла: во-первых, основное исходное положение какой-либо теории, учения
и т. д., и, во-вторых, внутреннее убеждение личности, ее взгляд на
определенные явления и вещи.
В правовом контексте, учитывая назначение права как регулятора
общественных отношений, применимо исключительно первое толкование
общего понятия, поскольку субъективные принципы одного из участников
общественных отношений не могут иметь нормативной силы.
1
Бабаев, В.К. Теория права и государства в схемах и определениях: Учебное пособие / В.К.
Бабаев, В.М. Баранов, В.А. Толстик. – М.: Юристъ, 2017.- С. 69.
13
В целом же обобщенное определение в правовом контексте сводится к
тому, что принципы права есть руководящие идеи и положения, лежащие в
основе всего механизма правового регулирования. Сложность в осмыслении
данного явления заключается в вопросе о том, какие идеи могут выступать в
качестве руководящих и наличие каких признаков придает им статус
принципов права.
1
Как представляется, ключевой признак для определения того, что
является правовым принципом, – это наличие формального закрепления в
законе положения, содержащего в себе основополагающую для регулирования
идею.
Так, к примеру, в содержании отраслевых законов поименованы
принципы, определяющие механизм регулирования общественных
отношений, формирующих объект и предмет отрасли права.
Отсутствие прямого указания правового принципа в законе делает
невозможным его восприятие всеми участниками общественных отношений,
поскольку именно закон в идеальном представлении выступает ориентиром
при определении правомерности или неправомерности поведения каждого
субъекта.
Для того чтобы исследовать более детально роль правовых принципов в
качестве источников права, необходимо рассмотреть и классифицировать
существующие принципы.
В работе Д.А. Карева справедливо отмечается, что в настоящий момент
в правовой доктрине господствует подход, согласно которому классификация
принципов осуществляется на основании отраслевой и внутриотраслевой
структуры правовой системы, в элементах которой принципы находят свое
выражение.
1
Бабаев, В.К. Теория права и государства в схемах и определениях: Учебное пособие / В.К.
Бабаев, В.М. Баранов, В.А. Толстик. – М.: Юристъ, 2017.- С. 74.
14
При этом подчеркивается, что в содержании отдельных
законодательных актов (например, Конституции Российской Федерации)
одновременно находят закрепление и общеправовые, и отраслевые, и даже
институциональные принципы, в связи с чем имеются достаточные основания
для выделения иного подхода, в основе которого лежит источник формально-
юридического закрепления.
В соответствии с таким подходом, по мнению автора, логично выделять
конституционные и отраслевые принципы.
С позиции первого из названных, предметного подхода, выделяются
общеправовые, межотраслевые, отраслевые и институциональные принципы.
Их выделение обусловлено рассмотрением правовой системы в структурном
контексте как иерархически подчиненной пирамиды, где нормы права
восходят к самостоятельным правовым институтам, которые, в свою очередь,
входят в состав правовых отраслей, характеризуемых наличием
самостоятельного предмета и метода регулирования.
Наличие равноценных отраслей в динамике общественных отношений
порождает между ними связи, которые логично характеризовать как
межотраслевые.
В конечном счете, все эти элементы восходят к общим принципам права,
которые оказывают воздействие на все нижестоящие в иерархической
лестнице элементы. Такой подход в практической плоскости реализации
порождает определенные сложности, связанные с квалификацией
закрепленного в тексте закона принципа в рамках одной из выделяемых в
рамках такого подхода категорий принципов.
Предполагается затруднительным без прямого указания в законе понять,
имеет ли данный принцип характер межотраслевого или, к примеру, является
институциональным.
В связи с этим рассматривать принципы для их квалификации
изолированно, без оглядки на другие подходы, представляется недостаточным
Источник: https://baza.diplomsite.ru/previewfile/9017