В первом случае при продаже предприятия необходимо зарегистрировать его как имущественный комплекс в научно-производственном государственном республиканском унитарном предприятии «Национальное кадастровое агентство», во втором - потратить достаточно времени, сил и средств на ликвидацию предприятия, в третьем - предполагается регистрация реорганизации из унитарного предприятия в хозяйственное общество, а затем регистрация изменения состава участников (либо еще одна реорганизация из хозяйственного общества в унитарное предприятие).
Можно сделать вывод, что унитарное предприятие - это особая организационно-правовая форма юридического лица. Коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закреплённое за ней собственником имущество. Имущество является неделимым и не распределяется по вкладам (долям, паям), в т.ч. между работниками предприятия. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется Гражданским кодексом и законом о государственных и муниципальных предприятиях.
К основным причинам создания унитарных предприятий следует отнести:
· необходимость использования имущества, приватизация которого запрещена;
· осуществление деятельности по решению социальных задач, в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам и организации закупочных и товарных интервенций по товарам первой необходимости;
· обеспечение отдельных дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств.
Цель деятельности унитарных предприятий - решение государственных задач на коммерческой основе.
2.1.2 Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью
Учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и (или) юридические лица. Количество участников ООО должно быть не менее двух и не более пятидесяти (часть первая ст.91 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-ХII с изменениями и дополнениями на сентябрь 2013 года «О хозяйственных обществах» (далее - Закон)).
В случае, когда количество учредителей ООО более трех, они вправе уполномочить одного из них на представление своих интересов в регистрирующем органе (подавать документы на государственную регистрацию и совершать иные действия в регистрирующем органе).
Если в ООО по каким-либо причинам (например, выход участника) остается один участник, такое общество подлежит реорганизации в унитарное предприятие.
После вступления в силу с 1 февраля 2009 г. Положения минимальный размер уставного фонда ООО законодательством не установлен, т.е. учредители сами определяют сумму своих вкладов.
Вкладом в уставный фонд ООО могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (часть первая ст.29 Закона).
Уставный фонд ООО должен быть сформирован на 100 % на момент представления документов для государственной регистрации (п.8 Положения).
Имущество ООО принадлежит ему на праве собственности.
Уставный фонд ООО разделен на доли, размер которых учредители указывают в своих учредительных документах.
Размер долей обычно соответствует вкладу в уставный фонд и в дальнейшем определяет количество голосов на общем собрании участников и долю в распределяемой прибыли. Следует отметить гибкость законодательства в данном вопросе: в учредительных документах можно установить размер доли, который не зависит от величины вклада, количество голосов распределить между участниками по каким-либо иным критериями, а также установить какое-либо иное соотношение распределяемой прибыли между участниками (часть первая ст.94, часть первая ст.109, часть первая ст.96 Закона).
Необходимо обратить внимание на используемое на практике соотношение долей и голосов в пропорции 50 % на 50 %. Так, почти по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, необходим как минимум 51 % голосов участников ООО (или 51 % голосов участников, принявших участие в работе общего собрания участников). С учетом того, что решение большинства указанных вопросов не может быть отнесено к компетенции исполнительного органа ООО, такое распределение долей подразумевает согласие участников по всем вопросам. В случае какого-либо конфликта можно говорить о нестабильности таких обществ и, следовательно, осуществляемого бизнеса. В случае конфликта между участниками принципиальным будет являться вопрос о том, чью сторону займет руководитель ООО.
Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав (часть первая ст.92 Закона). В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава хозяйственного общества преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества имеют положения устава хозяйственного общества (часть шестая ст.14 Закона).
Местонахождением ООО по общему правилу может являться только нежилое помещение. Исключением являются очень редкие случаи, когда принято соответствующее решение местного исполнительного и распорядительного органа о возможности расположения такого общества в жилом помещении.
Должность директора ООО может занимать один из участников, однако недостатком является то, что на директора ООО распространяется ограничение, установленное ст.255 ТК, согласно которому директору запрещено выполнять оплачиваемую работу на условиях штатного совместительства, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, медицинской практики. Например, учредителями ООО «А» являются гражданин Иванов и гражданин Петров, оба имеют основное место работы (при этом должность не имеет значения). Они вынуждены назначить на должность директора третье лицо и заключить с ним трудовой договор, поскольку занятие должности директора по совместительству одним из участников приведет к нарушению трудового законодательства.
В отличие от руководителя унитарного предприятия директор ООО не имеет право вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность лично. В штате ООО должна быть предусмотрена должность главного бухгалтера либо ООО должно заключить договор с организацией, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, либо с бухгалтером, являющимся индивидуальным предпринимателем.
Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (часть первая ст.95 Закона).
Если экономическая несостоятельность (банкротство) ООО вызвана участниками или другими лицами, в т.ч. руководителем ООО, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества ООО возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам последнего (п.1.35 Указа № 508).
Данное положение носит универсальный характер и распространяется на все юридические лица, которые могут признаваться экономически несостоятельными. Однако ответственность участников ООО обуславливается тем фактом, что общее собрание участников - коллегиальный орган, а это значительно сужает вероятность и возможность привлечения участников к субсидиарной ответственности.
Органами управления и контроля в ООО являются (ст.33 Закона):
1) высший орган управления - общее собрание участников ООО (в него входят все участники ООО, которыми избирается председатель общего собрания участников);
2) исполнительный орган управления - коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор);
3) в ООО может создаваться совет директоров (наблюдательный совет);
4) контрольный орган - ревизионная комиссия или ревизор (при этом ревизором не может быть участник, являющийся членом коллегиального исполнительного органа ООО либо единоличным исполнительным органом).
Обязанность хозяйственного общества определять круг и вести учет аффилированных лиц общества предусмотрена ст.56 Закона. Аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние. Определение круга аффилированных лиц имеет юридическое значение прежде всего потому, что существует установленный законодательством определенный порядок заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц общества, при нарушении которого сделка может быть признана судом недействительной.
Одним из преимуществ ООО является не осложненная дополнительными формальностями возможность выхода из бизнеса путем продажи принадлежащей участнику доли третьим лицам (ст.101 Закона) либо подача соответствующего заявления, которая влечет выплату выходящему участнику стоимости части имущества этого общества, соответствующей доле этого участника в уставном фонде ООО и соответствующей части прибыли (ст.103 Закона).
Следует отметить, что подача заявления о выходе может быть ничем не обусловлена и позволяет в определенной мере реализовать имущественные права участника, что практически невозможно в акционерном обществе.
Общество с дополнительной ответственностью. Следует отметить, что после вступления в силу 1 февраля 2009 г. Положения общество с дополнительной ответственностью потеряло свое основное преимущество - размер минимального уставного фонда, установленный законодательством, ранее составлял 200 евро.
К ОДО применяются нормы законодательства, регулирующего создание и деятельность ООО с учетом некоторой специфики ответственности учредителей ОДО. Участники ОДО солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам ОДО в пределах, определяемых его учредительными документами, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам (п.20 Положения).
Приходим к выводу, что ООО - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом и не отвечает по обязательствам участников. Участники не отвечают по долгам ООО, но несут риск убытков в размере внесенного вклада. Участник, внесший вклад не полностью, несет солидарную ответственность в пределах стоимости неоплаченной части вклада.
При недостаточности имущества ОДО для удовлетворения претензий его кредиторов его участники могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. Размер ответственности ограничен - он касается не всего их личного имущества, а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал (например, в трех-, пятикратном размере внесенных ими вкладов). При банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иное не предусмотрено учредительными документами.
2.1.3 Акционерное общество
Закрытое акционерное общество
Учредителями ЗАО могут быть граждане и (или) юридические лица. Количество участников ЗАО должно быть не менее двух и не более пятидесяти (часть пятая ст.66 Закона).
В случае, когда количество учредителей ЗАО более трех, они вправе уполномочить одного из них на представление своих интересов в регистрирующем органе (подавать документы на государственную регистрацию и совершать иные действия в регистрирующем органе).
Минимальный размер уставного фонда ЗАО после вступления в силу 1 февраля 2009 г. Положения составляет 100 базовых величин.
Вкладом в уставный фонд ЗАО, как в ООО и ОДО, могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (часть первая ст.29 Закона).
Существует ограничение, установленное частью третьей ст.29 Закона, согласно которому уставный фонд ЗАО не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд ЗАО, не может составлять более 50 базовых величин.
Уставный фонд ЗАО должен быть сформирован на 100 % на момент представления документов для государственной регистрации(п.8 Положения).
Имущество ЗАО принадлежит ему на праве собственности.
Уставный фонд ЗАО разделен на определенное число акций, количество и номинальная стоимость которых указывается в уставе ЗАО (часть вторая ст.69 Закона).
Следует иметь в виду, что Закон для ЗАО в отличие от ООО устанавливает жесткое правило: «одна акция - один голос», но позволяет по-иному распределять прибыль за счет наличия института привилегированных акций.
Учредительным документом ЗАО является устав, утверждаемый акционерами ЗАО (часть первая ст.69 Закона).