Учредительными документами юридического лица должны быть устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Законодательными актами может устанавливаться иной порядок утверждения уставов юридических лиц (ст.48 ГК).
В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях - и иных коммерческих организаций должен быть определен предмет деятельности юридического лица. Учредительными документами иных коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда по законодательству это не является обязательным (п.2 ст.48 ГК).
Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законодательными актами, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п.3 ст.48 ГК).
Особое внимание следует уделить возможности электронной регистрация субъектов хозяйствования.
Декрет № 5 дополнил Положение о регистрации п.121, касающимся электронной регистрации. В соответствии с данным пунктом документы для государственной регистрации могут быть представлены в регистрирующий орган путем личного обращения, а в случаях и порядке, определяемых Советом Министров РБ, - посредством веб-портала ЕГР, владельцем которого является Министерство юстиции Республики Беларусь (далее - Минюст).
Посредством веб-портала ЕГР в регистрирующий орган для государственной регистрации представляются документы в электронном виде, целостность и подлинность которых подтверждены электронной цифровой подписью.
В целях обеспечения государственной регистрации субъектов хозяйствования на основании документов, представленных в регистрирующий орган в электронном виде, Министерство внутренних дел Республики Беларусь предоставляет Минюсту доступ к автоматизированной системе «Паспорт» в порядке, определяемом соглашением между Минюстом и Министерством внутренних дел Республики Беларусь.
Из содержания приведенного пункта предполагается разработка Советом Министров РБ порядка обращения за государственной регистрацией посредством веб-портала ЕГР. Однако остается открытым решение вопроса об использовании электронной цифровой подписи.
С точки зрения законодательства, электронная цифровая подпись - это последовательность символов, являющаяся реквизитом электронного документа и предназначенная для подтверждения его целостности и подлинности (ст.1 Закона Республики Беларусь от 28.12.2009 № 113-З «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» (далее - Закон № 113-З)).
Электронная цифровая подпись является аналогом собственноручной подписи. Электронная цифровая подпись может применяться как аналог оттиска печати или штампа (часть четвертая ст.23 Закона № 113-З).
Для того чтобы визуализировать электронную цифровую подпись, необходим личный ключ электронной цифровой подписи, т.е. последовательность символов, принадлежащая определенным организации или физическому лицу и используемая при выработке электронной цифровой подписи.
Иными словами, в рассматриваемом случае перед обращением в регистрирующие органы у заявителя уже должен быть личный ключ, который впоследствии будет использоваться при выработке электронной цифровой подписи. Поскольку Декрет № 5 не содержит ответа на вопрос, каким образом заявителю его можно получить, полагаем, он будет дан в разработанном Советом Министров Республики Беларусь порядке обращения за государственной регистрацией.
Таким образом, независимо от способа создания все юридические лица подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п.п.1 и 2 ст.47 ГК).
При согласовании наименования юридического лица следует учитывать следующее:
· наименование юридического лица в заявлении на согласование наименование должно быть указано на белорусском и русском языках;
· согласовываемое наименование не может содержать символы иных алфавитов;
· нет смысла указывать уже широко известное наименование или при использовании широко известного наименования предусмотрите некие варианты отличия наименования от уже широко известного наименования организации;
· фирменное наименование должно отличаться от имеющегося минимум на три символа;
· созвучные наименования, хотя и имеющие разное значение, согласованы не будут;
· в заявлении о согласовании наименования фирменные наименования необходимо расположить в порядке их приоритета;
· весь список наименований проверяться не будет, согласовывается первое фирменное наименование в списке, которое соответствует предъявляемым требованиям.
3. Реорганизация и ликвидация юридических лиц
3.1 Практические аспекты реорганизации юридических лиц
Согласно ст.53 Гражданского кодекса Республики Беларусь в результате реорганизации, как правило, образуются другие юридические лица.
Права и обязанности организаций, прекративших свое существование, переходят к их правопреемникам. Передача прав и обязанностей осуществляется на основании передаточного акта или разделительного баланса (ст.54, 55 ГК РБ).
Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
Сущность реорганизации юридического лица состоит в том, что ее последствием является не прекращение его деятельности, а общее (генеральное) или частное (сингулярное) правопреемство.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них в порядке генерального правопреемства переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу к последнему в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
В случае разделения юридического лица его права и обязанности в порядке сингулярного правопреемства переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц в порядке сингулярного правопреемства к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.
При преобразовании юридического лица оно приобретает новую организационно-правовую форму, вследствие чего к вновь возникшему юридическому лицу в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу (ст.54 ГК).
В соответствии с подп.1.1 п.1 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1, согласно состоянию документа от 28 мая 2012 г. № 242 (далее - Положение № 1), государственной регистрации подлежат, в частности, реорганизуемые:
- хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные производственные кооперативы, государственные объединения, являющиеся коммерческими организациями, и крестьянские (фермерские) хозяйства (далее - коммерческие организации);
- ассоциации (союзы) - объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, государственные объединения, являющиеся некоммерческими организациями, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников (далее - некоммерческие организации);
Реорганизация юридического лица, как правило, осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Однако в случаях и в порядке, установленных законодательством, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда. В частности, в соответствии с Законом Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции принять в установленном законодательством порядке решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.
Согласно ст.15 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон) реорганизация хозяйственного общества может быть осуществлена по решению общего собрания участников этого общества, а в случаях и порядке, установленных законодательными актами, - по решению уполномоченных государственных органов, в т.ч. суда.
Естественно, что практически любая форма реорганизации потребует внесения изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих и некоммерческих организаций и (или) в учредительные договоры - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров.
В п.15 Положения № 1 установлен исчерпывающий перечень документов, представляемых в регистрирующий орган в целях государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительные договоры или уставы организаций, к которым относятся:
заявление о государственной регистрации (установленного образца);
изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу (учредительному договору - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), без нотариального засвидетельствования, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По желанию коммерческой, некоммерческой организации устав (учредительный договор) может быть представлен в новой редакции;
оригинал свидетельства о государственной регистрации в случае изменения наименования организации, оригинал свидетельства о государственной регистрации присоединенной организации в случае реорганизации организации в форме присоединения, оригинал свидетельства о государственной регистрации в случае реорганизации организации в форме преобразования;
оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.
За государственную регистрацию изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих организаций взимается государственная пошлина в размере 1,5 базовых величин и 0,25 базовой величины - некоммерческих организаций, а также организаций, в которых используется труд учащихся, коммерческих организаций, в которых число учредителей (участников)-инвалидов превышает 50 процентов, коммерческих организаций, созданных организациями ветеранов, обществами инвалидов, а также сельскохозяйственных производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств.
При реорганизации юридических лиц в форме разделения и выделения составляется разделительный баланс, а в форме слияния, присоединения или реорганизации - передаточный акт. В этих документах определяются права и обязанности вновь образованных юридических лиц. Названные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. В передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (ст.55 ГК).
Возможной гарантией соответствия бухгалтерских данных, содержащихся в разделительном балансе или передаточном акте, фактическому наличию имущества и обязательств является обязанность реорганизуемого юридического лица провести инвентаризацию активов и обязательств. Эта обязанность установлена ст.12 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности».
Реорганизация юридического лица может повлечь ухудшение положения его кредиторов, поэтому учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Каждый кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если же разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (ст.56 ГК).