Почему учредители могут отдать предпочтение типовому уставу?:
· Не нужно разрабатывать индивидуальный устав организации;
· Минимизация риска в том, что лично разработанный устав будет неверен;
· Отсутствие бумажной формы;
· Снижается риск отказа в регистрации;
· Не придётся подавать большой пакет документов в регистрирующий орган, достаточно отметить, что организация собирается функционировать на основании типового устава.
Правоспособность и дееспособность юридического лица возникает в момент внесения данных о нём в ЕГРЮЛ. Общие правила регистрации юридического лица прописаны в Федеральном законе от 08.08.2001 N 129-ФЗ (в ред. от 20.07.2020) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – ФЗ ««О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Государственная регистрация большинства организаций осуществляется Федеральной налоговой службой (далее ФНС) и её территориальными органами[17].
При подаче пакета документов в территориальный орган учитывается место нахождения исполнительного органа юридического лица. После представления всех документов в ФНС у органа будет всего 3 дня принятие решения. Отсчёт этого срока начинается с момента получения документов регистрирующим органом[18].
Закон ограничивает круг лиц, имеющих право выступать в качестве заявителя. В их число входят:
· руководитель органа, по месту нахождения которого происходит регистрация учредитель или учредители юридического лица при его создании;
· руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
· иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления;
Документы могут быть предоставлены несколькими способами:
· Лично заявителем;
· Лично заявителем через многофункциональный центр;
· По почте с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения;
· В виде электронных документов при наличии усиленной квалифицированной электронной подписи;
· Нотариусом по просьбе заявителя.
В случае представления пакета документов в многофункциональный центр, он должен в течение 1 рабочего дня отправить их в ФНС в форме электронных документов с усиленной квалифицированной подписью.
Документы, которые необходимо предоставить в регистрирующий орган при создании юридического лица:
· подписанное заявителем заявление о государственной регистрации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы достоверны, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и т.д.,
· решение о создании юридического лица в виде протокола или иного документа;
· учредительный документ юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава;
· выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;
· документ об уплате государственной пошлины.
ФНС не проверяет предоставляемые документы по факту соответствия их установленным законом формам, ровно, как и содержащуюся в них информацию. Исключением из этого правила является только заявление о государственной регистрации. Таким образом, отказ в регистрации происходит в исключительных случаях и только по основаниям, предусмотренным в законодательстве, как например, непредставление всех необходимых документов или же представление их в ненадлежащий регистрирующий орган.
Если регистрирующий орган принимает решение о регистрации юридического лица, то он должны сделать соответствующую запись в ЕГРЮЛ или другом специальном реестре. Юридическое лицо считается созданным с момента внесения этой записи в реестр.
Важно заметить, что выше прописаны лишь общие правила процедуры государственной регистрации. Для многих организаций определён иной порядок, положения о котором определяются в других нормативных правовых актах.
Классификация юридических лиц проводится по разнообразным критериям: в соответствии с формой собственности, с учётом целей деятельности и т.д. Одним из таких оснований можно выделить возможность учредителей непосредственно осуществлять деятельность юридического лица и комплектовать их высший орган. Организации, обладающие таким правом, называются корпоративными. А те же, которые не имеют вышеназванного полномочия, именуются унитарными. Перечень корпоративных и унитарных юридических лиц перечислен в ст.65.1 ГК РФ.
Помимо вышеназванного права существуют следующие характерные особенности:
· В корпорациях уставный капитал компании становится имуществом организации, а учредители приобретают обязательственные права по отношению к ней. В унитарных юридических капитал лицах принадлежит самой организации, однако бывают случаи, когда всё имущество принадлежит учредителю, а организация владеет имуществом на ограниченном вещном праве;
· В корпорациях учредители могут от имени организации предпринимать определённые действия, когда как для учредителей унитарных структур такое невозможно;
· Учредители корпорации делают взносы, комплектуя её имущество, которое является только их собственностью. У учредителей унитарных структур есть определённые имущественные права, однако в то же время управление этими активами будет вестись именно организацией.
Государственная регистрация корпораций происходит по общим правилам, установленным ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В отношении отдельных видов корпораций применяются специальные нормы, установленные другими нормативными правовыми актами.
Так как учредители корпорации вместе с тем одновременно могут стать её участниками, то логично, что они имеют определённые корпоративные права и обязанности. К таким правам, в частности, относятся: право участвовать в управлении делами, получать информацию о деятельности корпорации, знакомиться с её документацией и другие.
Наиболее важные корпоративные обязанности включают в себя: обязанность участвовать в образовании имущества корпорации, не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации, не разглашать конфиденциальную информацию и т.п.
В роли высшего органа управления выступает общее собрание участников. Некоммерческие организации и производственные кооперативы с численностью более 100 участников имеют право создавать иной представительный орган, определяемый их уставами. К исключительной компетенции высшего органа корпорации, если иное не предусмотрено ГК или законом, относится принятие наиболее важных и значимых для всей организации решений. Например, внесение изменений в устав, утверждение новых органов внутри корпорации или определение порядка принятия и исключения из неё участников[19].
Наряду с общим собранием участников в корпорации также действует единоличный исполнительный орган. Необходимо обратить внимание, что в силу того, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не является субъектом права, и в случае совершения действий (бездействия), повлекших негативные последствия (причинение вреда), данное лицо не выступает в качестве причинителя вреда перед третьими лица. За причиненный ущерб ответственность несет корпорация, которая (или ее участник) впоследствии вправе обратиться в суд с требованием о возмещении убытков к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа[20]. Порядок взыскания юридическим лицом убытков с лица, уполномоченного выступать от его имени, определяется ст.53.1 ГК РФ. Единоличный исполнительный орган юридического лица, не являясь субъектом права, выступает в качестве представителя этого юридического лица. Такой вывод можно сделать после анализа норм ГК РФ. Так, в ст.53 ч.3 ГК РФ говорится: «Лицо… должно действовать в интересах представляемого им юридического лица…», то есть, законодатель прямо устанавливает роль юридического лица как представляемого. Деятельность единоличного органа также подпадает под определение представительства, данного в ст.182 ГК РФ: «Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия … непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого».
Наиболее сложную систему органов управления из всех корпораций имеют акционерные общества[21]. Наивысшим органом управления выступает общее собрание акционеров. Оно принимает решения по таким вопросам деятельности акционерного общества, которые затрагивают сразу всех участников и могут оказать серьёзное влияние на дальнейшее финансовое состояние общества. Этот орган призван выражать совокупную волю акционеров. В действительности, общее собрание акционеров является единственным органом, позволяющим обычному акционеру воздействовать на деятельность всего акционерного общества. В разных по форме обществах полномочия собрания могут сильно отличаться друг от друга. Так, к компетенции собрания акционеров публичного общества относятся только те вопросы, которые непосредственно перечислены в законе. В непубличном же обществе компетенция собрания может быть куда больше, так как учредители имеют право предусмотреть в уставе дополнительные вопросы, подлежащие рассмотрению собрания. Более того оно вправе делегировать решение и рассмотрение части вопросов совету директоров. Совет директоров, он же наблюдательный совет – коллегиальный исполнительный орган управления акционерного общества. Именно он непосредственно руководит текущей деятельностью юридического лица. В организациях с количеством акционеров менее 50 его функции может осуществлять общее собрание акционеров. Помимо вышеперечисленных органов также должен быть создан единоличный исполнительный орган – директор или генеральный директор. Так как создание совета директоров является правом акционерного общества, а наличие директора - обязанностью, то общества могут осуществлять свою деятельность с помощью двух моделей: либо только директор, либо директор и совет директоров. Так как компетенция директора и совета совпадает, то в последнем случае организация должны чётко установить полномочия совета, чтобы они отличались от прав и обязанностей единоличного органа. Ревизионная комиссия также является крайне важным органом общества, однако она уже представляет собой орган контроля, а не управления. В непубличных обществах она представляет из себя обязательную структурную единицу, если уставом общества не предусмотрено её отсутствие, а в публичных может создаваться, только в случаях, предусмотренных уставом. В её компетенцию входит контроль за финансово-хозяйственной деятельностью организации. Проверку же этой самой деятельности осуществляет аудитор в лице гражданина или организации.
Такой тип юридических лиц как некоммерческие организации образовывают достаточно больший пласт от числа всех организаций в современном российском государстве. Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками[22]. Некоммерческая организация - это организация, основанная на добровольных началах, управляющаяся самими лицами, создавшими её на основе общности их интересов для удовлетворения различных нематериальных потребностей своих членов или всего общества. Основная цель создания некоммерческих структур – воплощение в жизнь многообразных функций некоммерческого характера, таких как: управленческие, социально - культурные и т.д. Учреждать некоммерческие организации могут: физические, юридические лица, а также Российская Федерация (государственная корпорация). Законом также предусмотрена возможность создания их физическими и юридическими лицами совместно. Таким образом может быть учреждён потребительский кооператив. В случае если несколько некоммерческих организаций решили создать другие некоммерческие образования, то это будет происходить в форме ассоциаций и союзов.
Как и в ситуации с другими юридическими лицами, некоммерческие организации обязаны пройти порядок государственной регистрации. Регистрация в большинстве случаев проходит по общим правилам, установленными ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Главным отличием от регистрации коммерческих организаций является тот факт, что некоторым организационно-правовым форма придётся обращаться, как обычно, в ФНС, а другим же – в Минюст РФ. В ФНС нужно будет обращаться, создаваемым потребительским кооперативам и товариществам собственников недвижимости. Все остальные некоммерческие структуры должны проходить регистрацию в Минюсте. При этом для объединений, имеющих общегосударственное значение (политические партии, общероссийские и международные общественные объединения и т.п.) придётся обращаться непосредственно в центральный аппарат Минюста России. Для успешного учреждения организации необходимо заявителем должны быть представлены нижеперечисленные документы:
· заявление, подписанное уполномоченным лицом;
· учредительные документы некоммерческой организации в трех экземплярах;
· решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных органов в двух экземплярах;
· сведения об учредителях в двух экземплярах;
· документ об уплате государственной пошлины;
· сведения об адресе постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией;
· выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного лица;
· заявление о включении некоммерческой организации в реестр некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента, - для некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента.
Общественные объединения особенно выделяются на фоне не только некоммерческих организаций, но и юридических лиц в принципе, так как для осуществления своей деятельности им необязательно проходить государственную регистрацию. Они признаются созданным с момента принятия решения о создании общественного объединения на съезде или общем собрании[23]. При этом оно не приобретает характерные для юридических лиц имущественные права и обязанности и поэтому если какие-либо лица предоставляют имущество в собственность общественного объединения для целей, связанных с его деятельностью, то эти лица обязаны будут реализовывать все имущественные права. При условии, что в организации есть действующий руководитель, то эти лица, могут оформить на него доверенность на распоряжение своим имуществом. В юридической литературе отмечается противоречивость норм, касательно возможности существования общественных объединений без прав юридического лица. Так, А.В. Орлов полагает, что существование общественного фонда без прав юридического лица теряет всякий смысл, поскольку цели его создания и деятельности (формирование имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использование данного имущества на общественно полезные цели[24] не смогут быть достигнуты, и причина этого в том, что общественное объединение, не являющееся юридическим лицом, не может иметь имущественные права (ни вещные, ни обязательственные)[25].