При исследовании правового института защиты на стадии предварительного расследования выяснили, что УПК РФ не предусматривает возможность приостановления проведения следственного действия для консультации защитника со своим подзащитным.
Не всегда возможно до начала первого допроса выстроить четкую и эффективную линию защиты, поскольку только непосредственно в ходе следственного действия становится ясна позиция следователя, на чем основывается обвинение или подозрение.
В связи со сказанным предлагаем дополнить ч.1 ст. 53 УПК РФ правом защитника ходатайствовать о приостановлении следственного действия, в котором он принимает участие, для проведения консультации с обвиняемым (подозреваемым), предусмотрев при этом обязанность следователя, дознавателя немедленно рассмотреть данное ходатайство и принять по нему решение.
В ходе судебного следствия, построенного на основе состязательности и равноправия сторон, адвокат имеет реальную возможность активно участвовать в исследовании обстоятельств и доказательств, оправдывающих или смягчающих ответственность его подзащитного: показаний свидетелей, заключений экспертов, вещественных доказательств, документов.
В первой части судебного следствия защитник, участвуя в исследовании доказательств обвинения, проверке их относимости, допустимости и достоверности, должен обосновать свою позицию, если считает, что представленные доказательства неприемлемы. После этого сторона защиты представляет свои доказательства.
В ходе судебного следствия позиция защитника должна быть активной. Ему необходимо участвовать в исследовании доказательств. Особенно важно обеспечение непосредственности исследования доказательств в судебном разбирательстве (ст. 240 УПК РФ). Непосредственность предполагает обязанность суда лично воспринять, рассмотреть и исследовать имеющиеся в деле и представленные в суд доказательства, на основании которых будет установлено наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Такой подход законодателя позволяет исключить искажение и проявление субъективизма.
1.2 Вступление защитника в производство по уголовному делу
В соответствии с ч. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. «Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет как минимум следующие права: … защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, при недостатке у него средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия».
В соответствии с ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах «каждый имеет право при рассмотрении любого предъявленного ему уголовного обвинения как минимум на следующие гарантии на основе полного равенства: …d) быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника».
Конституция Российской Федерации гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно» (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ). Из этого следует, что юридическая помощь может оказываться лицу либо выбранным им защитником, либо защитником, назначенным ему за счет государства. При этом обращают на себя внимание содержащиеся в указанных законодательных актах принципиальные положения, касающиеся защиты по назначению.
Лицо вправе пользоваться услугами назначенного защитника бесплатно: 1) когда этого требуют интересы правосудия; 2) когда у обвиняемого нет достаточных средств, для оплаты защитника; 3) в случаях, предусмотренных законом.
Эти положения взаимосвязаны между собой и характеризуют общий подход к оказанию бесплатной юридической помощи в уголовном судопроизводстве Российской Федерации. УПК РФ предусматривает немало случаев назначения адвоката в качестве защитника в интересах правосудия, которые прямо предусмотрены правовыми нормами. Например, в случаях отказа обвиняемого от защитника, когда участие защитника в уголовном деле обязательно (ст. 51 УПК РФ); необязательность для следователя (дознавателя) и суда отказа обвиняемого (подозреваемого) от защитника (ст. 52 УПК РФ).
Однако в законодательстве Российской Федерации нет ни одной нормы, обязывающей устанавливать наличие у обвиняемого достаточных средств для оплаты участия в деле защитника.
Такое положение создает перекос в оказании юридической помощи населению, влекущий значительное расширение оказания ее за счет государства. Это вряд ли можно назвать оправданным как с экономической, так и с правовой точки зрения в связи с тем, что происходит рост расходов федерального бюджета и усиление влияния исполнительной власти на отправление правосудия. На сегодняшний день в России до 80 % уголовных дел рассматриваются с участием адвокатов, назначенных защитниками за счет государства. Такое положение приводит к массовому сокращению случаев выбора защитника по своему усмотрению, поскольку обвиняемый (подозреваемый, подсудимый) не вправе выбирать защитника, назначаемого за счѐт государства (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»).
Усиление позиций государства в вопросах назначения защитника, оказывает серьезное влияние на формирование общественного мнения в пользу оказания юридической помощи в уголовном судопроизводстве за счет государства. Кроме того, сокращению случаев выбора защитника по усмотрению обвиняемого значительно способствует введение в уголовный процесс и расширение правового института особого порядка судебного разбирательства, который предполагает сокращенный порядок рассмотрения уголовных дел, превращает участие защитника в формальность.
Этому же способствует неверие граждан в правосудие, в то, что суд примет доводы защитника и вынесет справедливое решение. Также влияет укоренившаяся в последнее время практика навязывания подозреваемому (обвиняемому) со стороны лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство, защитника за счет государства. Так, например, после задержания подозреваемого в его допросе, как правило, принимает участие либо приглашенный адвокат - защитник, либо защитник, назначенный за счет государства.
В соответствии с законодательством, если с момента задержания подозреваемого явка приглашенного им защитника невозможна в течение 24 часов, то следователь (дознаватель) принимает меры к назначению защитника (ч. 4 ст. 50 УПК РФ). В случае если подозреваемый задержан в порядке ст. 91-92 УПК РФ (то есть к нему применена мера процессуального принуждения в виде задержания подозреваемого), то он должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента фактического задержания (ч. 2 ст. 46 УПК РФ).
В указанном случае время для приглашения подозреваемым защитника (с момента фактического задержания и до его допроса) сокращается с учетом времени, необходимого для явки адвоката по назначению, и будет в связи с этим составлять менее 24 часов. Однако это время не может составлять менее 12 часов с момента фактического задержания подозреваемого. Этот период времени предусмотрен для уведомления о задержании родственников подозреваемого и других, указанных в УПК РФ лиц (ст. 96 УПК РФ).
Представляется, что в этот временной период должен решаться вопрос о приглашении подозреваемым выбранного им защитника. Хотя из правила об уведомлении родственников и других лиц имеются исключения (ч. 4 ст. 96 УПК РФ), связанные с сохранением в тайне факта задержания лица в интересах предварительного расследования. Полагаем, что это исключение не касается приглашения подозреваемым защитника.
Если же мера процессуального принуждения в виде задержания к подозреваемому не применяется, то следователь (дознаватель) принимает меры к назначению защитника, если в течение 24 часов с момента фактического задержания не может явиться приглашенный подозреваемым защитник. При этом УПК РФ не устанавливает обязанности допросить подозреваемого в течение 24 часов с момента его фактического задержания.
Таким образом, в этих случаях у подозреваемого имеется не менее 24 часов с момента его фактического задержания для прибытия приглашѐнного им защитника. Из этого следует, что в таких ситуациях, следователь (дознаватель) должен принимать меры к назначению защитника не ранее чем через 24 часа с момента фактического задержания подозреваемого. Исключение могут составлять случаи, когда подозреваемый сам ходатайствует об участии защитника по назначению до истечения указанного времени.
Несмотря на это, следователи (дознаватели) зачастую направляют запросы (заявки) на участие адвоката в качестве защитника по назначению сразу же непосредственно после фактического задержания подозреваемого, а иногда даже еще до его задержания, тем самым не оставляя подозреваемому времени для приглашения защитника. По существу, происходит навязывание следователем (дознавателем) подозреваемому защитника по назначению и воспрепятствование выбору защитника по своему усмотрению. В связи с этим совет адвокатской палаты города Москвы, рекомендовал своим адвокатам не принимать участия в следственных действиях по назначению до истечения 24 часов с момента фактического задержания подозреваемого.
В основном граждане не доверяют защитнику, назначенному за счет государства, полагая, что выбранный защитник лучше защитит их интересы. Так, в практике применения вышеуказанных международных соглашений указывается, что нет ничего необычного в том, что обвиняемый полагает, что его интересы были бы лучше представлены защитником, выбранным им самим, чем защитником, назначенным государством. Однако несмотря на то, что назначенный защитник воспринимается зачастую с недоверием, в общественном сознании граждан России, адвокат по назначению становится все более предпочтительным, чем выбранный адвокат, независимо от благосостояния гражданина.
Это обусловлено не только неверием граждан в справедливое правосудие, но и ролью защитника в нем, широким внедрением института сокращенного рассмотрения уголовных дел (особого порядка) и неограниченной возможностью предоставления любому обвиняемому, независимо от его материального положения, защитника за счет государства. Рассматривая вопрос об оказании юридической помощи адвокатом, выбранным в качестве защитника лицом, привлекаемым к уголовной ответственности, необходимо отметить следующее:
) в уголовном судопроизводстве в качестве выбранного защитника принимает участие, как правило, адвокат;
) юридическая помощь по уголовному делу оказывается на основе соглашения между адвокатом и доверителем, кроме случаев, предусмотренных в ч. 1 и 3 ст. 51 УПК РФ, когда участие защитника является обязательным;
) специальные полномочия защитника возникают у адвоката с момента подписания сторонами соглашения об оказании юридической помощи, содержащего обязательные условия, предусмотренные Законом об адвокатуре.
Для допуска адвоката в качестве защитника к участию в уголовном деле он обязан предъявить следователю (дознавателю) или суду удостоверение адвоката и ордер (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Предъявление адвокатом удостоверения адвоката, является подтверждением его личности, адвокатского статуса и общих полномочий защитника. Предъявление ордера подтверждает его специальные полномочия защитника по конкретному уголовному делу.
Допуск адвоката к участию в уголовном деле необходимо отграничить от такого понятия, как принятие адвокатом на себя защиты по уголовному делу. Принятие адвокатом на себя защиты по уголовному делу при заключении соглашения между доверителем и адвокатом имеет место непосредственно после его подписания сторонами. Между тем принятие адвокатом на себя защиты лица, назначенного доверителем, происходит, как правило, после получения адвокатом-защитником согласия назначенного доверителем лица на его защиту. Такое согласие может быть получено как до допуска адвоката к участию в деле в качестве защитника, так и после этого.
Таким образом, принятие адвокатом на себя защиты не всегда связано с допуском его к участию в деле в качестве защитника. Однако существует мнение, что адвокат, допущенный к участию в уголовном деле, с этого же момента и принимает на себя защиту обвиняемого. Если же в дальнейшем возникают препятствия к осуществлению защиты, то адвокат обязан прекратить выполнение обязанностей защитника. С этим мнением трудно согласиться, поскольку очевидным является то, что адвокат может начать осуществление обязанностей защитника (принять защиту) и до его допуска к участию в уголовном деле. Например, в случае заключения соглашения с доверителем, адвокат сразу после его подписания сторонами оказывает доверителю юридическую помощь уже в качестве защитника, в виде устных консультаций, выработки позиции защиты (то есть принимает на себя его защиту) и только после этого, как правило, представляет следователю (дознавателю) или суду удостоверение адвоката и ордер для допуска к участию в уголовном деле.
Соглашение об оказании юридической помощи совершается в простой письменной форме (ст. 25 Закона об адвокатуре). В соответствии с ч. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки в случае спора не лишает стороны права в подтверждение сделки и ее условий приводить письменные или другие доказательства (кроме свидетельских показаний). Некоторые авторы на этом основании утверждают, что сделка может быть подтверждена и без соглашения об оказании юридической помощи, а значит, заключение такого соглашения не обязательно. Однако в этих случаях применимы правила, установленные ст. 168 ГК РФ, в соответствии с которой сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна.
Таким образом, в случае несоблюдения требований Закона об адвокатуре, о заключении соглашения об оказании юридической помощи в простой письменной форме, сделка между адвокатом и доверителем является ничтожной. Это должно влечь признание незаконным участие адвоката в качестве защитника в уголовном деле.
Что касается порядка заключения соглашения об оказании юридической помощи, надо отметить, что соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый между доверителем и адвокатом.
При заключении соглашения об оказании юридической помощи достаточно совершения лицом, получившим оферту (адвокатом) действий по выполнению условий договора, что будет считаться акцептом. Договор в этом случае будет считаться заключенным. Таким образом, можно считать соглашение об оказании юридической помощи заключенным, если имеется документ, подтверждающий оферту, в случае, если адвокат начнет выполнять условия соглашения.
Однако с этим трудно согласиться, поскольку при заключении соглашения об оказании юридической помощи Законом об адвокатуре установлено соблюдение определенных условий договора, которые могут быть выработаны только совместно обеими его сторонами. Это указание на адвоката, принявшего поручение и на его принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате, предмет поручения, условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, размер и порядок компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения, размер и характер ответственности адвоката, принявшего исполнение поручения (ч. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре).
Выполнение этих правил при заключении договора является обязательным, а их невыполнение может привести к ненадлежащему исполнению договора и признанию его не соответствующим требованиям Закона об адвокатуре, в результате чего у адвоката могут не возникнуть специальные полномочия защитника.
На основании ст. 31 Закона об адвокатуре, специальные полномочия защитника на участие в конкретном уголовном деле возникают в следующем порядке:
) принятие решения следователем (дознавателем) или судом о привлечении к участию в деле адвоката в качестве защитника по назначению;
) направление запроса (заявки) в координационный центр адвокатской палаты на участие защитника в конкретном уголовном деле;