Как отмечается в Стратегии развития банковского сектора РФ на период до 2015 г., на нынешнем этапе развития банковского сектора предполагается сохранить сложившиеся условия инвестирования иностранного капитала, предполагающие равный с резидентами порядок участия в уставных капиталах кредитных организаций-резидентов без предоставления возможности открывать филиалы иностранных банков. Заявление Правительства РФ N 1472п-П13, Банка России N 01-001/1280 от 05.04.2011 "О Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года"// http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_113016/
Таким образом, вступление России в ВТО не только не отразилось на существующем порядке правового регулирования иностранных инвестиций в банковскую систему, но и стимулировало его законодательную фиксацию. Шаповалов М.А. Правовое положение и особенности создания филиала банка: российский и зарубежный опыт // Юридическая работа в кредитной организации. 2013. N 3.
Правовая природа представительства иностранного банка может быть определена исходя из положений ч. 4 ст. 1 Закона «О банках и банковской деятельности», которая относит определение статуса иностранного банка к юрисдикции иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Можно заключить, что в последние годы наметилась тенденция к усилению протекционистских мер в финансово-кредитном секторе страны. Это выразилось в изъятии из законодательства о банковской деятельности понятия филиала иностранного банка и, таким образом, ограничении доступа филиалов нерезидентов на рынок банковских услуг России.
Филиалы иностранных банков, имеющие высокий уровень самостоятельности в ведении кредитно-финансовой деятельности, были заменены двумя основными формами проникновения иностранного капитала на российский рынок - представительствами и участием иностранных банков в уставном капитале отечественных.
1.2 Особенности регистрации и лицензирования банков с капиталами нерезидентов
Правовое положение представительств иностранных банков урегулировано Приказом Банка России от 7 октября 1997 г. N 02-437 «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации Представительств иностранных кредитных организаций».
Согласно этому закону «Представительство создается иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества.
Представительство не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой им кредитной организации, название которой указано в Разрешении на открытие Представительства.
Представительство не является хозяйствующим субъектом и не получает прибыли от своей деятельности. Расходы Представительства финансируются иностранной кредитной организацией». Приказ Банка России от 07.10.1997 N 02-437 "О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации Представительств иностранных кредитных организаций"// http://www.zakonprost.ru/content/base/part/150255
Поскольку для работы представительства иностранного банка в Российской Федерации лицензия не требуется, так как банковских операций они не осуществляют, им необходимо получить предварительное разрешение Банка России на открытие.
Иначе обстоит ситуация с регистрацией и лицензированием деятельности банков с участием иностранного капитала. Фактически, согласно российскому банковскому законодательству, банки с участием иностранного капитала, так же, как и другие кредитные организации, могут создаваться на основе любой формы собственности в качестве хозяйственного общества, т. е. в формах акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Нерезиденты чаще всего предпочитают форму акционерных обществ. Хмыз, О. В. Регулирование деятельности иностранных банков в Российской Федерации //Банковское дело. 2011 37(469), С. 39-46
Порядок регистрации и лицензирования банков с участием иностранного капитала определяет Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) «О банках и банковской деятельности» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016. Статья 14 дает список документов, которые необходимо подать кредитной организации в ЦБ РФ. Он включает:
1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;
2) учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;
3) устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия);
4) бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя кредитной организации и главного бухгалтера кредитной организации;
5) документы об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию кредитной организации и за предоставление лицензии на осуществление банковских операций при создании кредитной организации;
6) аудиторские заключения о бухгалтерской (финансовой) отчетности учредителей - юридических лиц;
7) документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации;
8) анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, главного бухгалтера филиала кредитной организации;
9) анкеты кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций;
10) документы, необходимые для оценки деловой репутации учредителей (участников) кредитных организаций, кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица - учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации.
Помимо документов, указанных в части первой настоящей статьи, Центральный банк Российской Федерации самостоятельно запрашивает в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, сведения о государственной регистрации юридических лиц, являющихся учредителями кредитной организации, а в налоговом органе запрашивает сведения о выполнении учредителями - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Кредитная организация вправе представить документы, содержащие указанные сведения, по собственной инициативе. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) «О банках и банковской деятельности» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5842
/11f0595782db39874a5cc81d6759d197ede16957/
В соответствии со статьей 17 того же закона иностранное юридическое лицо, принимающее участие в уставном капитале банка на территории РФ должно дополнительно предоставить: « 1) решение о его участии в создании кредитной организации на территории Российской Федерации;
2) документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и бухгалтерскую (финансовую) отчетность вместе с аудиторским заключением по ней за три предыдущих года;
3) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории Российской Федерации в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.
Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица». Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) «О банках и банковской деятельности» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016 http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5842/f3009f9673d878b25b965f52b7cfb190a94c78cb/
Кроме того, Закон «О банках и банковской деятельности» предъявляет дополнительные требования к работе банков с капиталами нерезидентов. В частности, статья 18 учреждает квоту в 50 процентов для участия иностранных кредитных организаций в уставном капитале банка. При ее достижении Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями либо налагает запрет на увеличение уставного капитала за счет средств нерезидентов такими организациями или на отчуждение акций (долей) ими в пользу нерезидентов.
Размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, рассчитывается как соотношение иностранных инвестиций нерезидентов в уставные капиталы кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операции, и совокупного уставного капитала указанных кредитных организаций.
Таким образом, в настоящее время на основании ст. 52 Закона о Центральном банке РФ Банк России выдает разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ. Любая кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего УК за счет средств нерезидентов, а также на отчуждение (в том числе продажу) своих долей в капитале в пользу нерезидентов. Последнее относится и к участникам кредитных организаций -- резидентам. Отсюда вытекает, что Банк России имеет право запретить увеличение УК банка за счет средств нерезидентов и отчуждать доли капитала в пользу нерезидентов, если в результате указанных действий будет превышена квота участия иностранного капитала в банковском секторе РФ (если такая квота будет установлена).
Банк России имеет право предъявлять дополнительные требования к банкам с капиталами нерезидентов в части минимального размера необходимого капитала, утверждения состава руководства, перечня осуществляемых банковских операций, обязательных нормативов, порядка представления отчетности. Наконец, Банк России вправе (по согласованию с Правительством РФ) устанавливать для банков с капиталами нерезидентов дополнительные ограничения на осуществление банковских операций, если соответствующие иностранные государства применяют ограничения в отношении создания и деятельности банков с российскими капиталами. Однако, никакие из этих прав он сейчас фактически не применяет.
Глава II. Национальное и международное законодательство о банковском регулировании и надзоре банков с участием иностранного капитала
2.1 Особенности банковского регулирования и надзора банков с участием иностранного капитала
Банковский надзор - это наблюдение Банка России за исполнением и соблюдением кредитными организациям законодательства, регулирующего банковскую деятельность, установленных им нормативных актов, в том числе финансовых нормативов и правил бухгалтерского учета и отчетности.
Банковский надзор осуществляется на всех этапах регистрации и деятельности кредитной организации. Кредитные организации с иностранными инвестициями также подвергаются банковскому надзору, как и банки со стопроцентным российским капиталом.
Сущность банковского надзора состоит в проверке соответствия решений и действий кредитной организации законам, регулирующим банковскую деятельность, и нормативным актам Банка России.
Банк России имеет право устанавливать в порядке, определенном Законом о Центральном банке РФ дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций. .Курбатов, А. Я. Банковское право России : учебник для академического бакалавриата / А. Я. Курбатов. -- 5-е изд., перераб. и доп. -- М. : Издательство Юрайт, 2016. с. 96.
На сегодняшний день из попадающих под данное положение ограничений Банком России установлено, что если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50% должен быть сформирован из граждан Российской Федерации, если иное соотношение не установлено Комитетом банковского надзора. Пункт 29 Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями от 23.04.1997 N 437. Приказ Банка России от 23.04.1997 N 02-195 (ред. от 17.05.2012) N- 02-195.