Банком России устанавливается также порядок аккредитации представительства иностранной кредитной организации, аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью представительства иностранной кредитной организации. Положение Банка России от 22 апреля 2015 г. № 467-П "О порядке аккредитации Банком России представительства иностранной кредитной организации, аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью представительства иностранной кредитной организации" //
ГАРАНТ.РУ: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71076852/#ixzz4TegB6BIl,
Аккредитация представительств иностранных банков в Государственной регистрационной палате при Минюсте России не требуется. Действие Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ (действующая редакция, 2016) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, не распространяется (п. 2 ст. 1 данного Федерального закона). Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 09.07.1999 N 160-ФЗ (действующая редакция, 2016) // http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16283/b202e889163617f0ce1acb8c4d738e210a04b649/
Банк России также вправе устанавливать для кредитных организации c иностранными инвестициями ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности, если международным договором не установлено иное. Курбатов, А. Я. Банковское право России : учебник для академического бакалавриата / А. Я. Курбатов. -- 5-е изд., перераб. и доп. -- М. : Издательство Юрайт, 2016. с. 112.
Банковский надзор - это надзор не только за реализацией нормативности в банковской деятельности. Его значение заключается и в том, что он используется Банком России для управления рисками в банковской системе. Банк России не имеет административных полномочий по управлению коммерческими банками и другими кредитными организациями и он не имеет права вмешиваться в деятельность коммерческих банков и других кредитных организаций, поскольку они самостоятельны и действуют на основе договорных отношений. Поэтому Федеральный закон не предоставил Банку России полномочия контролировать целесообразность деятельности кредитных организаций.
Но Банк имеет право осуществлять так называемый пруденциальный надзор. Если надзор за соблюдением требований законодательства сводится к периодической проверке формального соблюдения таких требований, то пруденциальный надзор осуществляется на постоянной основе, носит превентивный характер и направлен на обеспечение устойчивости не только конкретных кредитных организации, но и банковской системы в целом (ст. 56 и 76 Закона о Центральном банке РФ). Иными словами, он пост риск-ориентированный и системный характер. Его осуществление позволяет обнаружить на ранней стадии возникновение проблем в кредитной организации, которые могут повлечь ее неплатежеспособность.
Кроме того, территориальные учреждения Банка России относят все банки с точки зрения их экономического положения к одной из четырех квалификационных групп.
Оценка экономического положения банков осуществляется по результатам оценок капитала, активов, доходности, ликвидности, обязательных нормативов, качества управления, прозрачности структуры собственности банка. По результатам оценки банки делятся на категории:
« I категория. Финансово стабильные кредитные организации
Группа 1. Кредитные организации без недостатков в деятельности.
Группа 2. Кредитные организации, имеющие отдельные недостатки в деятельности.
II категория. Проблемные кредитные организации
Группа 3. Кредитные организации, испытывающие серьезные финансовые трудности.
Группа 4. Кредитные организации, находящиеся в критическом финансовом положении». Указание ЦБ РФ от 31.03.2000 N 766-у (ред. от 21.12.2000) "О критериях определения финансового состояния кредитных организаций" // Закон прост [Электронный ресурс] // http://www.zakonprost.ru/content/base/41157
Результаты оценки экономического положения банков и кредитных организаций рассматриваются в качестве одного из условий получения лицензий, расширяющих их деятельность, снятия ограничении на установление корреспондентских отношений с иностранными банками либо их допуска к операциям с Банком России. Например, Банк России выдает кредиты только банкам, отнесенным к первой и второй классификационным группам. Как применение мер воздействия это последствие рассматриваться не должно.
Одним из инструментов надзора являются мотивированные (профессиональные) суждения лиц, проводящих проверку. Данные суждения в зависимости от предмета проверки могут содержать результаты оценки финансового состояния кредитной организации, ее активов и пассивов, операций, перспектив деятельности. Они основаны не только на проверке соблюдения установленных правил, но и на профессиональном опыте проверяющих. Такие суждения по отдельным вопросам могут составляться в самой кредитной организацией (например, об уровне риска ссуд при формировании резервов на возможные потери по ссудам), которые оцениваются при проведении надзора.
Таким образом, правовое регулирование и банковский надзор, в российском законодательстве предусматривает единые критерии и процедуры для банков, уставной капитал которых формируется как из средств резидентов, так и с привлечением иностранных инвестиций. Однако, Банк России вправе устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций.
2.2 Международное сотрудничество в области банковского регулирования и надзора
Международное сотрудничество в области банковского регулирования и надзора осуществляется путём использования двух механизмов - институционного и нормативного. Институционный механизм означает создание структурного образования (органа), в рамках которого вырабатываются взаимосогласованные подходы; нормативный механизм включает комплекс нормативных инструментов (документов, актов и т.д.), содержащих единообразные стандарты банковского регулирования.
Импульсом к началу развития международного сотрудничества в области банковского регулирования и надзора послужил крах крупного западногерманского банка «Банкхаус Херштатт» в 1974 г., произошедший в результате массивных потерь из-за необдуманно рискованных валютных операций. Закрытие иностранных филиалов «Банкхаус Херштатт» привлекло внимание индустриально развитых государств к несовершенству банковского регулирования, а также продемонстрировало взаимозависимость национальных банковских систем. Этот кризис привел к созданию органа международного сотрудничества государств в области банковского регулирования, широко известного в настоящее время как Базельскии комитет по банковскому надзору (в дальнейшем - Базельский комитет). Базельскии комитет был создан на основании пресс-коммюнике руководителей центральных банков десяти государств - так называемой группы десяти К числу этих государств относятся: Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Японии, Нидерландов, Швеции. Великобритании и США. от 12 февраля 1975 г., распространенного через Банк международных расчетов (Базель, Швейцария). В настоящее время Базельский комитет включает представителей центральных банков группы десяти, а также Люксембурга, Швейцарии и Испании.
По мнению американского профессора Дж. Нортона, с самого начала своего существования как неформальный форум международного сотрудничества Базельский комитет поставил цель сформулировать единообразные подходы к существенным вопросам банковского регулирования посредством выработки рекомендаций и обмена информацией между органами банковского надзора государств, представленных в нем.
Одним из первых документов, подготовленных Базельским комитетом в 1975 г,, был Доклад по надзору за иностранными учреждениями банков, впоследствии получивший название Конкордат 1975 г. Документ был посвящен проблеме разграничения полномочий национальных органов банковского надзора в отношении регулирования деятельности банков, функционирующих на территории нескольких государств, посредством создания в них филиалов, дочерних банков и совместных банков. По форме Конкордат 1975 г. представлял собой документ рекомендательного характера и базировался на следующих ключевых принципах:
Надзор за деятельностью иностранного банковского учреждения находится в совместной компетенции органов государства происхождения и государства пребывания.
Ни одно иностранное банковское учреждение не должно избежать надзора.
Практическое сотрудничество должно включать обмен информацией между органами государства происхождения и государства пребывания, а также инспекции органов государства происхождения на территории государства пребывания.
Конкордат 1975 г. явился значительным шагом вперед в развитии международного сотрудничества. Вместе с тем он содержал ряд недостатков, связанных с отсутствием единого подхода к определению международной банковской группы.
Это отчетливо было продемонстрировано при втором международном банковском кризисе, вызванном крахом крупного итальянского банка «Банко Амброзиано» (Banko Ambroziano) в 1982 г. Итальянские власти обеспечили компенсацию потерянных вкладов только итальянским вкладчикам и отказались от каких-либо действий в пользу вкладчиков дочернего банка в Люксембурге, основываясь на том факте, что дочерний банк в Люксембурге был скорее холдингом, чем банком в строгом смысле слова, и на его экстерриториальном характере. В свою очередь, компетентные власти Люксембурга сложили с себя ответственность за осуществление банковского надзора, учитывая лицензирование дочернего банка «Банко Амброзиано» как холдинговой компании. Официальный сайт Базельского комитета ( http://www.bis.org/bcbs/history.htm ).
Новым импульсом к развитию международного сотрудничества стал третий международный банковский кризис, вызванный крахом крупнейшего британского банка -- «Банка международного кредита и торговли» в 1991 г. К моменту закрытия этот банк имел сеть филиалов и дочерних банков по всему миру, его активы превышали $20 млрд. Закрытие банка последовало в результате выявления многочисленных нарушений в его деятельности, выразившихся в фальсифицировании бухгалтерской отчетности, использовании подставных лиц для незаконного приобретения банков в США, сокрытии массивных убытков с помощью финансовых махинаций. Во главе глобальной банковской сети «Банка международного кредита и торговли» стояла холдинговая компания, зарегистрированная в Люксембурге, но большая часть операций холдинга и дочерних банков была сосредоточена в Великобритании. Однако компетентные власти ни Люксембурга, ни Великобритании не были готовы к осуществлению надзора на консолидированной основе.
Крах «Банка международного кредита и торговли» выявил ряд недостатков в международно-правовом режиме банковского регулирования: отсутствие консолидированного надзора, осуществляемого одним компетентным органом; неоправданно широкое использование оффшорных центров банковского бизнеса, сочетающих весьма суровые законы о банковской тайне со слабым банковским надзором; неадекватное сотрудничество в области обмена информацией между органами банковского надзора разных государств. Ерпылёва, Н.Ю. Международное Банковское право. М., 2004 г. С. 144
Следующим этапом развития международного банковского регулирования и надзора была разработка Базельским комитетом «Основных принципов эффективного банковского надзора», которые вступили в силу в 1997 г. http://www.bbc.co.uk/crime/caseclosed/nikleson.shtml
В работе над документом приняли участие не только представители центральных банков государств-участников Базельского комитета, но и ряда других государств, в частности России, Китая, Мексики, Чили, Чехии, Гонконга, Таиланда.
Документ содержит 25 принципов эффективного банковского надзора, которые сгруппированы следующим образом:
условия для эффективного банковского надзора (принцип 1);
лицензирование и структура (принципы 2-5);
пруденциальное регулирование и стандарты (принципы 6-15);
методы текущего банковского надзора (принципы 16-20);
требования к информации (принцип 21);
формальные полномочия надзорных органов (принцип 22);
трансграничная банковская деятельность (принципы 23-25).
«Основные принципы» явились новым и весьма важным шагом на пути развития международного сотрудничества в области правового регулирования банковской деятельности. Очевидно, что имеет место тенденция выравнивания, унификации требований, предъявляемых к банковской деятельности в разных государствах, причем это касается как трансграничных банковских учреждений, так и исключительно внутригосударственных.
Принимая во внимание тот факт, что Базельский комитет является неформальным объединением, закономерно возникает вопрос о юридической силе его документов. В западной литературе была высказана мысль о том, что документы Базельского комитета, не обладая прямой юридической силой, тем не менее, имеют «юридическую значимость». Юридическая значимость выражается в способности генерировать правовые нормы, затрагивать частные и публичные операции и влиять на процесс принятия решения компетентными органами банковского надзора. С этим утверждением трудно не согласиться. Действительно, не будучи формально юридическими актами, документы Базельского комитета вместе с тем содержат в себе элемент юридической обязательности. Он выражается в том, что государства, юридически не обязанные следовать положениям его документов, тем не менее, стараются как можно полнее и шире использовать их при создании своего внутригосударственного правового регулирования банковской деятельности. Именно стремление государств инкорпорировать выработанные Базельским комитетом принципы в свое внутреннее право придает документам комитета элемент юридической обязательности.