Материал: ТЕМА
ТЕМА: КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ
Работа в ООО: как проводить собрания и оформлять сделки с долями
1 урок
2 урок
3 урок
4 урок
1 Урок из 4
Как провести собрание и оформить его решение, чтобы потом не пришлось идти в суд
Для юриста-инхауса, который ни разу не проводил общее собрание участников ООО, процедура может показаться запутанной и непонятной. Но на самом деле ничего сложного в ней нет. Проведение общего собрания похоже на работу с договорами: нужно соблюсти права, уложиться в сроки и оформить результат. В уроке разберем, какие действия нужно совершить юристу, чтобы провести общее собрание в срок и не допустить претензий от других участников общества.
Когда и как проводить собрание
Каждый год в ООО проводят собрание, чтобы утвердить годовые отчет и бухгалтерский баланс. Если не провести собрание, то компанию оштрафуют до 700 тыс. руб. (п. 11 ст. 15.23.1 КоАП). На практике штрафуют редко, но рисковать не стоит.
За нарушения в годовом собрании компанию оштрафует Банк России. Инициировать проверку может участник ООО, права которого нарушили (постановление 6 ААС от 03.07.2018 № 06АП-2650/2018 № А73-6828/2017, решение АС г. Москвы от 15.05.2018 № А40-22480/2018).
Для обязательного годового собрания лучше всего выбрать дату в первых числах марта. По закону собрание следует провести с 1 марта по 30 апреля (абз. 2 ст. 34 Закона об ООО).
Перед тем как проводить собрание, гендиректор издает решение, а потом уведомляет всех участников о собрании. Чаще всего эту работу перекладывают на юриста компании. Давайте представим, что вам поручили подготовить годовое собрание. Разберем, как все сделать без ошибок.
Принимаем решение. Оформить решение о собрании нужно, но рассылать участникам – нет. Конкретный срок для принятия решения закон не устанавливает. Однако его можно рассчитать из формулировок о проведении собрания из закона.
Собрание нужно провести с 1 марта по 30 апреля, уведомить участников до конца марта, а принять решение до того, как уведомили участников. На словах непросто, попробуем обозначить координаты на примере 2020 года. Давайте условимся: собрание хотим провести 25 апреля, уведомление участникам разошлем 20 марта, а решение о собрании примем 15 марта.
Схема 1. Принимаем решение
В решении о проведении общего собрания укажите:
дату – с 1 марта по 30 апреля;
повестку – вопрос об утверждении годовых отчета и бухбаланса;
форму – очное или заочное собрание.
Первый шаг сделан – приняли решение. Но перед тем как уведомлять участников о собрании, нам нужно пригласить нотариуса. Дело в том, что ООО обязано подтвердить, что на собрании были все приглашенные участники и они приняли решение (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК). Если не пригласить нотариуса, решение очного собрания суд признает ничтожным (абз. 3 п. 107 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25, постановление АС ВСО от 02.07.2020 № Ф02-2982/2020 № А33-18622/2019).
Пригласить нотариуса нужно туда, где будет проходить собрание, либо попросить провести его в нотариальной конторе. Помимо приглашения, представьте документы:
устав общества;
внутренний документ общества, устанавливающий порядок проведения собрания;
решение о проведении собрания и об утверждении повестки дня;
список участников общества;
документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания.
Также нотариус может запросить дополнительные документы (ч. 3 ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате).
Условимся, что мы пригласили нотариуса. Пора уведомлять участников о собрании.
Уведомляем участников. Участников общества известите не позднее чем за 30 дней до собрания. Напомним, собрание мы хотим провести 25 апреля 2020 года. Мы уведомим участников раньше, чем за 30 дней, – 20 марта. Чтобы избежать претензий участников с криками «Меня не уведомили!» – направим заказное письмо с уведомлением о вручении.
Схема 2. Уведомляем участников
Чтобы ни один участник не смог придраться к уведомлению, укажите в нем:
дату и время начала собрания, время начала и окончания регистрации участников;
точный адрес места проведения собрания вплоть до офиса, зала;
необходимость захватить с собой паспорт, чтобы зарегистрировать участника;
повестку дня.
К уведомлению приложите материалы по повестке дня (п. 3 ст. 36 Закона об ООО). В нашем случае это годовые отчет и бухбаланс.
Извещать о собрании нужно всех участников. Даже тех, чьи голоса ни на что не влияют. Если не уведомили или не ознакомили с материалами собрания, то суд по заявлению участника признает решение собрания недействительным (п. 5 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 25.12.2019). А это значит, что, помимо штрафа от Банка России, придется начать всю процедуру сначала.
Теперь участники в курсе, когда и где будет собрание. Осталось два шага, и процедура завершена.
Проводим собрание. После того как уведомили участников, можем смело проводить собрание, ведь мы ничего не нарушили. Добавим в нашу схему это событие.
Схема 3. Проводим собрание
На собрании участники согласились с ежегодными отчетом и бухбалансом. А значит, мы сделали еще один шаг.
Теперь осталось правильно оформить решение участников. Для этого составим протокол собрания.
Как оформлять решение собрания
Только один документ подтвердит факт собрания участников – протокол. Оформить его нужно с индивидуализирующими признаками, то есть проставить номер, дату, попросить поставить подписи председательствующего и секретаря собрания. В протоколе укажите:
дату, время и место собрания;
перечень лиц – участников собрания;
повестку собрания;
результаты голосования по каждому вопросу повестки;
кто подсчитывал голоса;
участников, которые голосовали против решения собрания и потребовали внести запись об этом в протокол.
Если укажете все из перечня, то убережете компанию от споров с участниками. А если что-то забыть, участники наверняка захотят оспорить решение в суде.
В нашем собрании будет три повестки: избрание председателя, утверждение годового отчета и утверждение годового бухбаланса.
Лицо, открывающее собрание, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. При голосовании по этому вопросу каждый участник имеет один голос. В уставе может быть другое правило (п. 5 ст. 37 Закона об ООО).
Годовые отчет и баланс содержат разные сведения, поэтому стоит разделить их утверждение на отдельные вопросы повестки дня. Возможно, кто-то из участников утвердит один документ, но не утвердит другой. При голосовании по этим вопросам каждый участник имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Например, если у участника доля 50 процентов, то у него 50 голосов.
Избрать председателя и утвердить отчет с бухбалансом нужно большинством голосов.
Пример подсчета голосов по вопросу избрания председателя
В обществе пять участников. Общее число голосов – 5.
На собрании были все участники. За избрание председателя Иванова проголосовали 3, против – 2. Получается 3 голоса «за» – то есть большинство, которого хватит, чтобы утвердить отчет.
Пример подсчета голосов по вопросу утверждения годового отчета
В обществе пять участников с долями 5, 8, 12, 30 и 45 процентов. Общее число голосов – 100.
На собрании были все участники. За утверждение годового отчета проголосовали двое – с долями 8 и 45, против – все остальные. Получается 53 голоса «за» – то есть большинство, которого хватит, чтобы утвердить отчет.
По каждому из вопросов повестки нужно отразить результат голосования: принято или нет решение. Например: «Принятое решение: утвердить годовой отчет ООО "Ромашка"» или «Решение не принято».
По закону протокол собрания подписывают председатель и секретарь (п. 3 ст. 181. 2 ГК). Но возникает риск, что другие участники смогут оспорить решение. Дело в том, что общество не сможет подтвердить факт того, что конкретный участник общества был на собрании. Поэтому лучше, чтобы протокол подписали все участники, которые присутствовали на собрании. Такое решение труднее оспорить.
Чтобы завершить весь процесс по ежегодному собранию, направьте всем участникам общества копию протокола в течение 10 дней. Лучше это сделать заказным письмом с описью вложения – это поможет подтвердить, что собрание действительно провели.
Протокол направили. Вы не зря трудились, теперь годовые собрания участников будут простой задачей. Давайте напоследок разберем, как проводить собрание, если в обществе один участник. Спойлер: там все еще проще.
Как провести собрание, если в обществе один участник
Если в обществе один участник, то он утверждает годовые отчет и бухбаланс наравне с другими ООО. Разница в том, что участник не проводит собрание, а вместо него оформляет решение. Срок по закону такой же, как и у собрания участников: с 1 марта по 30 апреля.
Есть два требования к решению единственного участника: его нужно составить в письменной форме (ст. 39 Закона об ООО) и подтвердить у нотариуса (п. 3 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 25.12.2019).
Решение можно составить в свободной форме. Чтобы решение было полным, укажите: Ф. И. О. и паспортные данные участника, дату и само решение.
Например, решение можно оформить так.
Самое важное
По закону годовое собрание нужно провести с 1 марта по 30 апреля.
Перед тем как уведомлять участников и проводить собрание, нужно оформить решение о его проведении за подписью гендиректора.
Работа в ООО: как проводить собрания и оформлять сделки с долями
1 урок
2 урок
3 урок
4 урок
2 УРОК ИЗ 4
Как оформить сделки с долями и не спровоцировать конфликт между участниками
Один из способов расширить бизнес – приобрести долю другого ООО. Скорее всего, учредители обратятся к вам за помощью. Дело в том, что провести сложную сделку по всем правилам сможет только юрист. В этом уроке разберем, на что обращать внимание, чтобы оформить покупку доли без проблем.
Как вы знаете, надежность и безопасность сделки подтвердят документы. Поэтому на уроке исследуем:
1. Устав.
2. Документы об оплате доли.
3. Корпоративные соглашения.
4. Договор купли-продажи.
Проверять полезно именно в таком порядке. Информация из первого документа позволит проверить особые требования к выходу участника. Данные второго документа помогут проанализировать права на долю и т.д. Давайте перейдем к разбору.
Проверьте устав ООО
В ООО «Продавец» два участника с равными долями: Петров и Иванов. Они могли предусмотреть в уставе требование о том, что без согласия другого участника выйти из общества нельзя. Поэтому первым документом для проверки будет устав.
Читать полностью устав не нужно, достаточно найти пункт, запрещающий выход из ООО. Обычно его указывают в последнем разделе документа. Если ограничение есть, то скажите директору, что сделку надо отменять, суд признает ее недействительной.
Давайте проверим устав ООО «Продавец». Есть ли в нем какие-то запреты?
Проверили запрет на выход из общества? Хорошо. Но у ООО «Продавец» два участника: Петров и Иванов. Значит, у второго участника есть преимущественное право покупки доли Петрова. Нужно удостовериться, что права Иванова не нарушены.
Петров может подтвердить соблюдение преимущественного права нотариальной офертой, которую он направлял в ООО. Если участник только разместил сведения о торгах по реализации доли в СМИ и общедоступных информационных ресурсах, то суд решит, что преимущественное право нарушено (постановление АС МО от 24.05.2019 № А41-33587/2018).
Давайте условимся, что Петров учел преимущественное право Иванова, с документами все в порядке. Переходим к следующему шагу.
Удостоверьтесь, что у продавца есть право на долю
Уставный капитал ООО «Продавец» равен 100 тыс. руб., а доля Петрова – 50 процентов. Попросите участника подтвердить, что он оплатил свою долю. Дело в том, что участник общества может продать только ту часть доли, которую оплатил. Например, участник владеет долей в 50 процентов с номинальной стоимостью 100 тыс. руб., но оплатил он только 50 тыс. руб. Получается, что участник может продать только долю в обществе 25 процентов.
ФНС может проверить сделку и запросить у продавца экономическое обоснование реализации доли по цене ниже рыночной. Инспекторы доначислят налоги, если установят, что налогоплательщик получает необоснованную налоговую выгоду (п. 2 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).
Для проверки подойдет платежное поручение с назначением платежа «Оплата уставного капитала», решение об учреждении общества либо справка от ООО за подписью гендиректора об оплате участником доли в ООО. Эти документы помогут избежать признания сделки ничтожной.
Петров утверждает, что доля оплачена. Он представил документы. Посмотрите, все ли с ними нормально?
Запросите корпоративные договоры
Если участники общества заключили корпоративный договор и указали в нем запрет на выход из общества, то продажу доли можно будет оспорить в суде. Давайте уточним, есть ли у ООО «Продавец» письменные договоренности между участниками общества.
Еще не будет лишним проверить ООО как контрагента на сайте ФНС или в сервисе по проверке. Это поможет бизнесу понять, насколько выгодно покупать долю в этом обществе.
После того как вы установили, что ограничений на продажу доли нет, можно переходить к следующему шагу.
Обратите внимание на особые условия договора
Когда удостоверились, что в обществе нет проблем, можно приступать к проверке договора купли-продажи доли. В тексте договора есть пять условий, которые влияют на действия покупателя:
Уплата покупной цены. Например, аванс или эскроу.
Применение опционных конструкций. То есть у покупателя появится право на выкуп доли, только если наступили конкретные обстоятельства.
Наличие отлагательных условий или обеспечения обязательств. Например, условие, что доля будет в залоге у продавца до момента оплаты.
Заверение об обстоятельствах. Например, продавец заверяет, что он не состоит в браке либо что нет недоимок по налогам и сборам.
Порядок распределения расходов по сделке, то есть кто платит за удостоверение у нотариуса и регистрацию изменений.
Если покупатель передаст деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать с продавца через суд (постановление АС МО от 23.03.2016 № Ф05-19164/2015 № А41-56514/14).
Доля в ООО относится к совместно нажитому имуществу, а значит, она – совместная собственность. При покупке доли запросите у Петрова нотариальное согласие супруги. Без него сделку можно оспорить. Условимся, что участник передал нам согласие супруги.
Практика
Если нет нотариального согласия супруга, суд признает сделку по купле-продаже доли недействительной. Добросовестность покупателя не имеет значения. Даже если сказать в суде, что у продавца не было штампа в паспорте, суд все равно признает сделку недействительной (определение ВС от 17.05.2018 № 305-ЭС17-20998 № А40-167485/2015 и постановление 9 ААС от 23.04.2019 по тому же делу).
Давайте проверим договор купли-продажи. Есть ли в нем подозрительные условия?
Когда договор и документы к нему получены и проверены, можно смело подписывать договор и идти к нотариусу, чтобы завершить сделку.
Удостоверьте сделку у нотариуса
Сделку по продаже доли общества нужно удостоверить у нотариуса (абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Если этого не сделать, то суд признает договор купли-продажи недействительным (решение АС Москвы от 27.10.2017 № А40-234897/2016).
Альтернативный вариант – покупателю и продавцу обменяться нотариально удостоверенными офертой и акцептом. В этом случае составлять и удостоверять договор купли-продажи доли не нужно. Это подтверждает судебная практика (постановление 13 ААС от 10.04.2019 № 13АП-6539/2019 № А56-136038/2018).
Самостоятельно вносить изменения в ЕГРЮЛ не нужно. Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или акцепт безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней подаст в ФНС заявление о внесении изменений (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).
На практике нотариус в дополнение к удостоверению сделки часто навязывает услуги правового и технического характера. Судебная коллегия по гражданским делам ВС в определении от 26.06.2018 № 31-КГ18-3 указала, что нотариус не имеет права навязывать эти услуги и от них можно отказаться. Сошлитесь на определение, если нотариус грозится, что не удостоверит сделку без дополнительных услуг.
Итак, остался последний шаг. Он самый простой. Давайте удостоверим договор у нотариуса.
На этом сделка по покупке доли завершается. Вы можете посмотреть видеолекцию, чтобы закрепить пройденный материал. Кроме того, спикер расскажет, зачем проводить проверку due diligence и в каких случаях при купле-продаже доли в ООО нужно обращаться в ФАС или правительственную комиссию.
Самое важное
Нотариальная оферта подтвердит, что продавец учел преимущественное право других участников.
Продать долю в ООО можно только в той части, которую участник оплатил.
Если стороны сделки обменялись нотариальными офертой и акцептом, то отдельно составлять и удостоверять договор купли-продажи доли не нужно.
Работа в ООО: как проводить собрания и оформлять сделки с долями