Материал: ТЕМА
1 урок
2 урок
3 урок
4 урок
3 УРОК ИЗ 4
Крупная сделка: как определить и оформить без ошибок
На уроке определите, по каким критериям сделку следует отнести к крупной и чье согласие нужно получить, чтобы ее заключить. Пройдите урок до конца, чтобы выполнить домашнее задание и потренироваться отличать обычную сделку от крупной.
Как определить, что сделка – крупная
Крупной сделкой можно признать трудовой договор, уступку прав, мировое соглашение, признание иска или отказ от иска, опцион, поручительство. Ограничений по виду сделки нет.
Пленум Верховного суда в постановлении от 26.06.2018 № 27 (далее – постановление № 27) указал, когда сделку следует отнести к крупной. Для этого она должна соответствовать сразу двум критериям: количественному и качественному. Это правило прописано в пункте 9. Перенесем суть каждого критерия на картинки.
Давайте разберем поподробнее, как рассчитать и определить каждый критерий.
Как рассчитать количественный критерий. Первый признак крупности сделки, это когда ее цена превышает 25 процентов активов общества. Их стоимость нужно определять по годовой отчетности на 31 декабря предшествующего совершению сделки. То есть, если компания совершила сделку 16.02.2021, то баланс нужно сверить на 31.12.2020. Общество может указать в уставе другой отчетный период, например, промежуточный в каждом месяце. Тогда активы следует проверять по последнему такому отчету. Эти правила прописаны пункте 12 постановления № 27.
Если стороны заключили взаимосвязанные сделки, то платежи по ним также следует суммировать, чтобы определить, попадает ли сделка под первый критерий крупности.
На деле расчет не должен стать сложной работой. Приведем пример, как определить количественный критерий крупной сделки.
Пример расчета количественного критерия крупной сделки
Балансовая стоимость активов ООО «Север» на последнюю отчетную дату равна 200 млн руб.
Компания решила приобрести технику на сумму 150 млн руб.
Теперь вычисляем, какой процент активов придется потратить, чтобы исполнить такой договор. Для этого делим сумму сделки на размер активов и умножаем результат на 100.
150 / 200 × 100 = 75%
Выходит, что цена сделки равна 75 процентам активов покупателя. Это значит, что она уже соответствует количественному критерию крупной сделки, так как превышает лимит в 25 процентов.
Постарайтесь запомнить принцип расчета количественного критерия, он вам пригодится, когда будете выполнять домашнее задание в конце урока.
Вы разобрались с расчетом количественного критерия. Но этого недостаточно, чтобы признать сделку крупной. Еще нужно определить качественный критерий. И когда оба признака будут в одной сделке, ее получится признать крупной.
Как определить качественный критерий. Когда сделка выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности – это признак крупной сделки. Она может повлиять на масштаб работы компании или вовсе заставить прекратить деятельность. Например, если организация изготавливает детали на 100 станках и один из учредителей решит, что пора продать 80 станков – это существенно повлияет на масштаб деятельности компании.
Иногда сторона сделки утверждает, что заключает сделку в рамках обычной хозяйственной деятельности. В этом случае, если оспариваете сделку, придется доказать, что она выходит за эти рамки. В пользу ответчика может свидетельствовать тот факт, что сделка относится к основному виду деятельности по уставу. Но этого не всегда достаточно, приведем примеры споров. Наведите на карточку, чтобы узнать суть дела и позицию суда.
Как оспорить крупные сделки в суде – подробно разберем в следующем уроке.
Как оформить крупную сделку без ошибок
Особенность крупной сделки – чтобы ее совершить, нужно получить согласие общего собрания участников либо совета директоров. Совет директоров одобряет крупную сделку, если эти полномочия прописаны в уставе и цена сделки составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества ООО. В остальных случаях решение принимает собрание участников. Эти правила прописаны в пункте 3 статьи 46 Закона об ООО и пункте 16 постановления № 27.
В уставе нельзя предусмотреть условия о том, что крупные сделки можно не одобрять. Запрет на такие действия прописан в пункте 20 постановления № 27.
Одобрение общего собрания будет считаться полученным, если «за» проголосует большинство участников. Этот порог можно повысить в уставе, но не понизить. Как проводить собрания, вы знаете из предыдущих уроков. Посмотрите чек-лист, он поможет оформить решение собрания без ошибок. Дополнительно в документе можно указать срок действия одобрения. Если этого не сделать, оно будет действовать в течение года (абз. 10 п. 3 ст. 46 Закона об ООО) Если не успеть заключить сделку в этот срок, придется одобрять сделку заново.
С общим порядком разобрались. А что делать, если ООО уже совершило сделку? Можно ли еще одобрить постфактум? Попробуйте самостоятельно определиться с ответом и кликните на подходящий вариант.
Вы узнали главные правила, которые помогут распознать крупную сделку. Теперь можете выполнить домашнее задание, чтобы сразу закрепить пройденное. Либо переходите в следующий урок. Там мы с вами разберем, что нужно доказывать участнику, если он решил оспорить крупную сделку и спустя какой срок этого сделать не выйдет.
ВЫПОЛНИТЕ ЗАДАНИЕ
Прочитайте три ситуации и напишите ответ на задание ниже.
Строительная компания ООО «Дом» продает офисное здание. Активы продавца равны 425 млн руб. Объект продажи стоит 134 млн руб.
В сеть тату-салонов ООО «Салон» перестали ходить клиенты. У компании в собственности 20 помещений, других активов нет. Каждое из них составляет 5% от активов общества. Один из участников принимает решение о продаже 10 из них.
Активы ООО «Север» – 10 млн руб. В уставе компании прописано, что одобрение крупной сделки не требуется, и директор может свободно заключать договоры. Он решил взять кредит в сумме 24 млн руб. на «развитие бизнеса».
Определите, какие из перечисленных сделок будут крупными, а какая – совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности. Обоснуйте свой ответ в свободной форме.
ОтветитьЗадание будет проверено преподавателем курса
Самое важное
Оспорить крупную сделку выйдет, если она соответствует сразу двум критериям: количественному и качественному.
Если стороны заключили взаимосвязанные сделки, то платежи по ним также следует суммировать, чтобы определить, попадает ли сделка под первый критерий крупности.
Когда сделка выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности – это признак крупной сделки.
Работа в ООО: как проводить собрания и оформлять сделки с долями
1 урок
2 урок
3 урок
4 урок
4 УРОК ИЗ 4
Как оспорить крупную сделку
В предыдущем уроке вы научились определять крупную сделку по связке двух критериев: количественного и качественного. Любой участник общества может оспорить такую сделку, если нет согласия собрания участников или другого уполномоченного органа, например совета директоров. На уроке разберетесь, на чем основывать свою позицию в суде и в какой срок можно признать недействительными такие сделки.
Что нужно доказать
Чтобы признать сделку недействительной, истец должен доказать три факта:
Сделка соответствует количественному и качественному критериям.
Нет согласия собрания участников.
Контрагент знал, что сделка – крупная.
С первыми двумя пунктами не должно возникнуть проблем. А вот доказать осведомленность контрагента о крупности сделки – сложнее.
Считается, что контрагент не знает и не должен знать, что сделка – крупная (п. 18 постановления ВС). Убедить суд в обратном можно двумя способами.
Первый – предоставить доказательства такой осведомленности. Например, подтвердить, что контрагент получал устав и справку об активах второй стороны договора, из которых мог оценить масштаб сделки для компании. По уставу можно проверить, какие действия должны одобрять участники ООО на общих собраниях. По справке об активах можно сделать вывод о том, нуждается ли сделка в таком согласовании.
Второй способ – обозначить взаимосвязь с обществом, для которого сделка будет крупной. Это случаи, когда контрагент, контролирующее или подконтрольное ему лицо выступает:
участником ООО;
контролирующим лицом ООО;
членом органа управления ООО;
членом органа управления контролирующего лица ООО.
Если одна из перечисленных связей есть у стороны сделки, то предполагается, что она знала о крупности. Приведем пример.
Пример, когда не нужно доказывать осведомленность о крупности сделки
ООО «Север» сдает в аренду помещения. У организации остался единственный актив – цех со станками. Директор ООО «Север» решил продать его за 1 млн руб. Активы компании составляют 2 млн руб. То есть сделка для организации – крупная, так как цена договора больше 25% активов и продажа цеха сделает невозможным продолжение основной деятельности. Об этих фактах не может не знать директор, то есть его осведомленность предполагается.
В какой срок заявить
Срок исковой давности – год, и его нельзя восстановить. Пленум № 27 уточнил, когда этот срок начинает течь. По общему правилу – со дня, когда директор узнал или должен был узнать о том, что сделка совершена с нарушением закона. Обычно это день совершения сделки.
Если директор находился в сговоре с контрагентом, то срок давности начинает течь со дня, когда о нарушении узнал новый или второй директор. Если в обществе нет второго директора и если не было смены директоров, тогда срок отсчитывается от даты, когда о нарушении узнал или должен был узнать участник ООО или член совета директоров. Считается, что участник должен был узнать об этом не позднее годового собрания. Исключение – если из документов, представленных на это собрание, никак нельзя было сделать вывод о совершении такой сделки.
Самое важное
Отсутствие согласия общего собрания участников – одно их оснований признать крупную сделку недействительной.
Участник может оспорить крупную сделку в течение года.
Как юрист поможет разрешить корпоративный конфликт
1 урок
2 урок
1 Урок из 2
Профилактика корпоративных конфликтов
Только юрист может предотвратить убытки, срыв крупных сделок, банкротство и ликвидацию компании из-за корпоративных конфликтов. Опытный специалист разберется, как поправить спорные положения устава и корпоративного договора, а также обратит внимание на расхождения голосов участников в протоколах собраний. На уроке проработаете способы профилактики корпоративных споров и доработаете внутренние документы, чтобы не допустить таких конфликтов.
Определение корпоративного конфликта можно найти в Кодексе корпоративного управления (ККУ), который утвердила ФКЦБ распоряжением от 04.04.2002 № 421/р. Корпоративный конфликт – это конфликт между органом общества и его акционерами или между самими акционерами, если это затрагивает интересы АО (п. 6 ч. 2 ККУ). Такое же определение можно применить и к ООО, ведь конфликты там возникают регулярно.
На практике корпоративные конфликты – частое явление. Приведем примеры.
Примеры корпоративных конфликтов
Руководство общества или часть собственников нарушает установленные законом и уставом процедуры: не извещает о собрании, не соблюдает правила голосования, иным образом ущемляет интересы остальных собственников.
Топ-менеджеры компании принимают решения не в ее интересах, совершают невыгодные сделки, способствуют уменьшению имущества или провоцируют банкротство.
Споры между владельцами бизнеса касаются выплаты дивидендов или распределения имущества.
Владелец доли участия в бизнесе ведет себя недобросовестно и вредит компании.
Собственники возражают против продажи или приобретения доли участия в бизнесе.
Владельцы теряют корпоративный контроль.
Четыре шага для профилактики корпоративного конфликта
Если в вашей компании ни разу не было корпоративного конфликта – это хорошо, но не стоит упускать шанс для профилактики. Ниже разберем по шагам, как это можно сделать.
Шаг 1. Загляните в устав. Первое, на что юристу стоит обратить внимание, – корпоративные документы. Начнем с устава. Именно в нем собственники могут прописать, как действовать, если в компании возник конфликт.
На практике учредители, когда создают компанию, редко согласовывают «неудобные» условия. Они переживают за то, что партнер по бизнесу сочтет это жестом недоверия. Из-за этого возникают конфликты, а сторона спора обращается в суд, чтобы приостановить деятельность организации. Этого можно избежать, если предусмотреть все риски заранее. В этом поможет чек-лист.
Будьте аккуратны с типовыми уставами и уставами из интернета. Они подходят только маленьким компаниям с одним собственником и простой системой управления. Если компания – многоуровневая, со сложной системой управления, можно использовать «рыбу» такого устава, но не списывать полностью. Следует подстраховаться и проверить четыре положения:
как будет функционировать компания;
кто будет принимать финальные решения;
как будет проходить процесс согласования;
какие сделки планируют собственники.
Такая проверка позволит предусмотреть в уставе возможные споры между собственниками и менеджерами.
Шаблоны уставов для ООО и АО с обязательными условиями по закону можете найти в дополнительных материалах ниже. Они подойдут для регистрации компании с одним или несколькими участниками, но без совета директоров и правления. Эти уставы подойдут для регистрации компании, но не закроют вопросы, которые могут возникнуть при корпоративном споре.
Пора попрактиковаться. Ниже – условия для устава компании. Попробуйте распределить их по областям.
Шаг 2. Проверьте корпоративный договор. Корпоративный договор можно заключить с каждым участником или между всеми участниками одновременно. Сделать это можно в любой момент: как при регистрации компании, так и после. В документе обычно предусматривают:
правила голосования или воздержания от голосования по различным вопросам;
порядок выхода из компании;
механизмы закрытия бизнеса;
алгоритмы принятия в бизнес третьих лиц.
В корпоративном договоре полезно предусмотреть варианты выхода из дедлоков. Особенно часто они возникают в компаниях с долями владения 50 на 50 процентов – в этом случае при споре учредителей они не могут принять ни одно управленческое решение.
Шаг 3. Проверьте протоколы советов директоров и общих собраний. Решения участников могут предотвратить судебный спор между собственниками. В протоколах следует проверить подписи участников собрания, а также голоса по крупным сделкам. Если есть расхождения, об этом следует уведомить директора, чтобы организовать собрание повторно, ведь участники могут оспорить решение.
Если на корпоративных документах не хватает подписей участников или менеджеров, получите их до того, как начнется корпоративный конфликт. Если спор уже начался, участники вряд ли отреагируют на просьбу.
Шаг 4. Предложите участникам договориться об опционе. Участники могут заранее определить, как они выйдут из бизнеса. Для этого есть специальный инструмент — опцион. Это предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в обговоренный период.
Опцион можно включить в текст корпоративного договора или составить в виде отдельного документа. Есть два основных вида опционов: колл-опцион и пут-опцион. В обоих опционах всего три положения:
Стороны ждут определенных обстоятельств. Например, нарушения условий корпоративного договора.
Когда обстоятельство наступает, одна из сторон продает свою долю или покупает долю другой стороны.
Сторона продает или покупает долю по заранее обговоренной цене.
В колл-опционе, когда наступают обстоятельства, Участник 1 требует от Участника 2 продать свою долю.
В пут-опционе, когда наступают обстоятельства, Участник 1 требует от Участника 2 купить долю Участника 1.
Как только обговоренные в опционе обстоятельства произошли, одна сторона направляет второй уведомление. Последний обязан продать или купить долю в сроки из опциона.
Самое важное
Провести профилактику корпоративных конфликтов лучше заранее, даже если в компании их никогда не было.
Снизить риск корпоративного конфликта можно, если проверить устав, корпоративные договоры, протоколы собраний участников, а также предложить руководству договориться об опционе.
Типовые уставы не предусматривают особенностей бизнеса.
Как юрист поможет разрешить корпоративный конфликт
1 урок
2 урок