Если даже после консультаций общее согласие так и не было достигнуто, то работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в выборный орган первичной профсоюзной организации проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда.
Государственная инспекция труда в течение десяти дней со дня получения соответствующей жалобы рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула.
Соблюдение указанной процедуры не лишает работника или представляющий его интересы выборный профсоюзный орган права обжаловать увольнение непосредственно в суд, а работодателя обжаловать в суд предписание государственной инспекции труда. Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного профсоюзного органа.
Статья 374. Гарантии работникам, входящим в состав выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций и не освобожденным от основной работы
Комментарий к статье 374
Увольнение по определенным основаниям руководителей (их заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.
К таким основаниям относится увольнение:
- по сокращению численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ);
- из-за недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (подп. "б" п. 3 ст. 81 ТК РФ);
- за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81 ТК РФ).
В соответствии со статьей 376 ТК РФ расторжение трудового договора по вышеназванным основаниям с руководителем профсоюзного органа организации и его заместителями в течение двух лет после окончания срока их полномочий допускается также только с соблюдением порядка, установленного комментируемой статьей. А это значит, что если вышестоящий профсоюзный орган не даст согласия на увольнение, работодатель вправе обратиться в суд. В суде профсоюзный орган должен будет доказать, что отказ основан на объективных фактах преследования профсоюзного работника. В том случае, если суд признает действия вышестоящего профсоюза необоснованными, организация вправе уволить профсоюзного руководителя и без согласия вышестоящего профоргана.
Конституционный Суд РФ в Определении от 04.12.2003 N 421-О разъяснил, что работодатель, увольняя профсоюзного руководителя по вышеназванным основаниям, обязан представить мотивированное доказательство того, что предстоящее увольнение обусловлено именно указанными обстоятельствами и не связано с осуществлением им профсоюзной деятельности.
При отсутствии вышестоящего выборного профсоюзного органа увольнение указанных работников производится с соблюдением порядка, установленного статьей 373 Кодекса.
Статья 375. Гарантии освобожденным профсоюзным работникам
Комментарий к статье 375
Согласно статье 375 Кодекса и статье 26 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" работнику, освобожденному от работы в организации в связи с избранием его на выборную должность в профсоюзный орган данной организации, после окончания срока его полномочий предоставляется прежняя работа (должность), а при ее отсутствии с согласия работника другая равноценная работа (должность) в той же организации.
Трудовой кодекс, освобождая от работы избранных в профессиональные органы, одновременно гарантирует им, что по завершении срока полномочий таким работникам предоставляется прежняя работа или должность, а при ее отсутствии с согласия работника другая равноценная работа (должность) в той же организации. Если же таковая отсутствует, то с письменного согласия работника ему предоставляется равноценная работа у того же работодателя.
Если же такой возможности нет поскольку, например, организация или индивидуальный предприниматель были ликвидированы либо отсутствует соответствующая работа или должность, то в этом случае общероссийский (межрегиональный) профессиональный союз сохраняет за этим работником его средний заработок на период его трудоустройства. Однако злоупотребить таким правом не удастся: средний заработок выплачивается максимум в течение шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации - в течение года.
Помните, что время работы освобожденных профсоюзных работников, избранных в выборный профсоюзный орган организации, засчитывается им в общий или специальный трудовой стаж. Помимо этого, освобожденные профсоюзные работники, избранные (делегированные) в орган первичной профсоюзной организации, вправе рассчитывать на те же социально-трудовые права и льготы, которые предоставляются и другим работникам организации.
Статья 376. Гарантии права на труд работникам, являвшимся членами выборного профсоюзного органа
Комментарий к статье 376
Увольнение руководителей (их заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы по определенным основаниям, допускается только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.
Напомним, что к таким основаниям относится увольнение:
- по сокращению численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ);
- из-за недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (подп. "б" п. 3 ст. 81 ТК РФ);
- за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81 ТК РФ).
В соответствии с комментируемой статьей расторжение трудового договора по вышеназванным основаниям с руководителем профсоюзного органа организации и его заместителями в течение двух лет после окончания срока их полномочий допускается также только с соблюдением порядка, установленного статьей 374 Кодекса (см. комментарий к ней).
Статья 377. Обязанности работодателя по созданию условий для осуществления деятельности выборного органа первичной профсоюзной организации
Комментарий к статье 377
Под профсоюзом понимается добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности").
Первичная профсоюзная организация - добровольное объединение членов профсоюза, работающих, как правило, на одном предприятии, в одном учреждении, одной организации независимо от форм собственности и подчиненности, действующее на основании положения, принятого им в соответствии с уставом или на основании общего положения о первичной профсоюзной организации соответствующего профсоюза.
Членом профсоюза является лицо (работник, временно не работающий, пенсионер), состоящее в первичной профсоюзной организации.
Работник - это физическое лицо, работающее в организации на основе трудового договора (контракта), занимающееся индивидуальной предпринимательской деятельностью, обучающееся в образовательном учреждении начального, среднего или высшего профессионального образования.
Так как профсоюзные организации являются одним из видов общественного объединения, то их имущество формируется в том числе и на основе вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом. Следовательно, профсоюзная организация вправе получать вступительные и членские взносы на ведение уставной деятельности.
Обратите внимание, что в соответствии со статьей 217 Налогового кодекса РФ выплаты, производимые профсоюзными комитетами (в том числе материальная помощь) членам профсоюзов за счет членских взносов, за исключением вознаграждений и иных выплат за выполнение трудовых обязанностей, а также выплаты, производимые молодежными и детскими организациями своим членам за счет членских взносов на покрытие расходов, связанных с проведением культурно-массовых, физкультурных и спортивных мероприятий не подлежат налогообложению НДФЛ.
Следовательно, при получении от профсоюзного комитета членами профсоюза выплат в виде материальной помощи, на обучение сына в институте, на лечение, на улучшение жилищных условий, а также подарков к праздникам они не включаются в налоговую базу по НДФЛ таких физических лиц, если были выплачены за счет членских взносов. При этом если данные выплаты производятся членам их семей, то они подлежат обложению НДФЛ на общих основаниях.
Объектом обложения ЕСН для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам (п. 1 ст. 236 НК РФ).
Члены профсоюза ни в трудовых, ни в гражданско-правовых отношениях с вашим профсоюзным комитетом не состоят. Следовательно, при получении ими от профсоюзного комитета выплат в виде материальной помощи, на обучение сына в институте, на лечение, на улучшение жилищных условий, а также при получении подарков к праздникам ЕСН не начисляется.
Профсоюзные организации любого уровня являются самостоятельными лицами, осуществляющими уставную и финансово-хозяйственную деятельность согласно своим уставам или другим учредительным документам. Следовательно, размер различных выплат и вознаграждений для своих членов профсоюза может определяться профсоюзным комитетом и профсоюзной организацией самостоятельно.
Согласно статье 7 Закона N 10-ФЗ профсоюзам и их объединениям дано право самостоятельно разрабатывать и утверждать свои уставы, положения о первичных профсоюзных организациях, свою структуру, образовывать профсоюзные органы, организовывать свою деятельность, проводить собрания, конференции, съезды и другие мероприятия.
При этом обращаем ваше внимание, что устав профсоюза должен обязательно предусматривать:
- цели и задачи профсоюза;
- категории и профессиональные группы объединяемых граждан;
- условия и порядок образования профсоюза, принятия в члены профсоюза и выхода из него, права и обязанности членов профсоюза;
- территорию, в пределах которой профсоюз осуществляет свою деятельность;
- организационную структуру;
- порядок образования и компетенцию профсоюзных органов, сроки их полномочий;
- порядок внесения дополнений и изменений в устав, порядок уплаты вступительных и членских взносов;
- источники образования доходов и иного имущества, порядок управления имуществом профсоюзов;
- местонахождение профсоюзного органа;
- порядок реорганизации, прекращения деятельности и ликвидации профсоюза, использования его имущества в этих случаях;
- другие вопросы, относящиеся к деятельности профсоюза.
Что касается работодателя, то он обязан безвозмездно предоставить выборным органам первичных профсоюзных организаций помещение для проведения заседаний, хранения документации, а также предоставить возможность размещения информации в доступном для всех работников месте.
А те работодатели, численность работников которых превышает 100 человек, должны также безвозмездно предоставить как минимум одно оборудованное, отапливаемое, электрифицированное помещение. А также, помимо этого, оргтехнику, средства связи и необходимые нормативные правовые документы. Это установленный законодателем минимум. Другие улучшающие условия для обеспечения деятельности указанных профсоюзных органов могут быть предусмотрены коллективным договором.
В коллективном договоре также можно предусмотреть обязанность работодателя делать денежные отчисления первичной профсоюзной организации на культурно-массовую и физкультурно-оздоровительную работу.
По письменному заявлению работника - члена профсоюза работодатель ежемесячно бесплатно перечисляет на счет профсоюзной организации членские профсоюзные взносы из заработной платы работников. Причем Кодекс четко прописывает, что задержка таких перечислений недопустима. А вот труд руководителя выборного органа первичной профсоюзной организации может оплачиваться, производиться за счет средств работодателя в размерах, опять же, если это оговорено в коллективном договоре.
Статья 378. Ответственность за нарушение прав профессиональных союзов
Комментарий к статье 378
Кодекс наделил профсоюзные органы обширными правами и полномочиями, и, соответственно, тех, кто нарушает их права и гарантии, ждет ответственность, предусмотренная Кодексом и иными федеральными законами.
Глава 59. САМОЗАЩИТА РАБОТНИКАМИ ТРУДОВЫХ ПРАВ
Статья 379. Формы самозащиты
Комментарий к статье 379
Трудовой кодекс дает работнику возможность в целях самозащиты своих трудовых прав отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью. Важно отметить, что применение работниками мер самозащиты в случае невыплаты, например, им заработанной платы забастовкой не является.
Обратите внимание, что комментируемая статья устанавливает лишь два случая самозащиты работником своих прав: отказ от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, и отказ от выполнения работы, которая непосредственно угрожает жизни и здоровью работника. То есть самовольный уход работника в отпуск как способ защиты прав законом не допускается.
В любом случае работник обязан письменно известить работодателя или его представителя о своих намерениях применить самозащиту. В противном случае его действия могут быть расценены как нарушение дисциплины труда.
На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, иными законами и другими нормативными правовыми актами.
Кодекс запрещает работодателям чинить препятствия своим сотрудникам в самозащите своих трудовых прав. Более того, запрещено преследовать работников за использование ими всех допустимых законодательством способов самозащиты своих трудовых прав.
Статья 380. Обязанность работодателя не препятствовать работникам в осуществлении самозащиты
Комментарий к статье 380
Трудовой кодекс запрещает работодателю и его представителям препятствовать осуществлению самозащиты работником.
На время отказа от работы за работником сохраняются все права, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, иными законами и другими нормативными правовыми актами. Это означает, в частности, что работодатель обязан оплатить работнику время его вынужденного простоя.