Представляется, что таковыми являются преступления против основ конституционного строя и безопасности государства, порядка управления, правосудия, а также иные преступления, основной или дополнительный объект которых связан с интересами государства в узком смысле <1>. Это соответствует пониманию данного принципа в международном праве, связанного прежде всего с преступлениями антигосударственной направленности (шпионажем, диверсией, терроризмом и др.).
--------------------------------
<1> Л.В. Иногамова-Хегай ограничивает возможность применения реального принципа гл. 29 УК ("Преступления против основ конституционного строя и безопасности государства") (Иногамова-Хегай Л.В. Международное уголовное право // Полный курс уголовного права / Под ред. А.И. Коробеева. Т. V. С. 770).
И., не имеющий гражданства, был осужден за хищение огнестрельного оружия и боевых припасов из хранилища воинской части, а также за ряд других преступлений, совершенных с 1991-го по 1993 гг. в Эстонской Республике. Согласно материалам дела приобретение, хищение, хранение и сбыт оружия и боеприпасов были совершены И. против интересов России, под юрисдикцией которой находились воинские части, поэтому в соответствии с ч. 3 ст. 12 УК осуждение И. по российскому УК является обоснованным <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1998. N 9. С. 4 - 5.
Реализации реального принципа препятствует осуждение лица в иностранном государстве. Здесь закон использует иную формулировку, чем в ч. 1 ст. 12 УК, закрепляющей принцип гражданства и указывающей на отсутствие "решения суда иностранного государства". Оправдание или иное освобождение от уголовной ответственности иностранного гражданина в своем государстве не препятствует его осуждению в России <1>.
--------------------------------
<1> Данное положение представляется нелогичным: если речь идет о российском гражданине, совершившем преступление за границей, Россия полностью доверяет иностранному суду и не может подвергать ревизии любое его решение. В случае же привлечения к ответственности иностранных граждан возможно их повторное осуждение, что нарушает принцип ne bis in idem. Обратим внимание также на то, что закон умалчивает о том, за какое преступление не были осуждены виновные.
В соответствии с рассматриваемым принципом виновный привлекается к уголовной ответственности в России. Невозможно осуществление данного вида уголовной юрисдикции заочно (in absentia). Практическая реализация данного принципа чрезвычайно сложна, поскольку конституционное и уголовное законодательство большинства государств не допускает выдачи своих граждан.
Пассивный персональный принцип <1> состоит в том, что действия иностранцев против граждан определенного государства позволяют применить его юрисдикцию. Определяющим для его применения служит гражданство потерпевшего. Данный принцип вытекает из права на дипломатическую защиту, в соответствии с которым лицо пользуется защитой со стороны государства, гражданином которого оно является, при нахождении за пределами его территории.
--------------------------------
<1> В литературе данный принцип также именуют "принципом пассивной правосубъектности", "принципом пассивной личности".
В уголовном праве отдельных государств пассивный персональный принцип защищает не только граждан, но и юридические лица данной страны <1>. Интересна трактовка этого принципа в уголовном законодательстве Израиля, охраняющем не только израильских граждан за границей, но и весь еврейский народ <2>.
--------------------------------
<1> См.: Додонов В.Н. Указ. соч. С. 128.
<2> Закон об уголовном праве Израиля. СПб., 2005.
Из всех принципов экстерриториальной юрисдикции (гражданства, реального, универсального) именно рассматриваемый принцип наиболее спорен, хотя и присутствует в законодательстве многих государств. Его реализация ограничена определенными категориями преступлений, а также принципом
двойной криминальности <1>. В российской юридической литературе данный принцип нередко отождествляется с реальным, хотя эти принципы, при всей схожести, отличаются основаниями и категориями преступлений, к которым они применяются <2>.
--------------------------------
<1> См.: Док. ООН A/61/10.
<2> См.: Бойцов А.И. Уголовный закон // Уголовное право России: Общая часть: Учебник / Под ред. Н.М. Кропачева, Б.В. Волженкина, В.В. Орехова. С. 302.
В уголовном законодательстве России данный принцип впервые был закреплен Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 153-ФЗ <1>. Условия осуществления данного принципа в целом такие же, как реального принципа, за одним исключением: преступление направлено не против интересов России, а против ее гражданина или постоянно проживающего в России лица без гражданства <2>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3452.
<2> Ряд авторов высказывают мнение о противоречии действующей редакции ч. 3 ст. 12 УК в части закрепления пассивного персонального принципа обычному международному праву: Богуш Г.И. Некоторые проблемы экстерриториальной уголовной юрисдикции: пассивный персональный принцип // Уголовная политика и уголовное законодательство: проблемы теории и практики: Сб. материалов конф. СПб., 2008; Толстых В.Л. Указ. соч. С. 646 - 647.
Универсальный (космополитический) принцип - единственный принцип уголовной юрисдикции, при котором отсутствует непосредственная связь преступления и преступника с государством ее осуществления. В соответствии с данным принципом национальный уголовный закон применяется к находящимся на территории государства иностранцам, совершившим за его пределами преступления, предусмотренные международным уголовным правом. При осуществлении универсальной юрисдикции государство, осуществляющее уголовное преследование, выступает в роли "агента международного сообщества", поскольку лица, совершившие серьезные преступления, определенные международным правом, не должны оставаться безнаказанными.
Первым идею универсальной юрисдикции (в форме принципа aut dedere autpunire) выдвинул "отец международного права", голландский юрист Г. Гроций. Долгое время эта концепция ассоциировалась с древнейшим международным преступлением - пиратством. Пираты, считавшиеся врагами человечества (hostes humanigeneris), подлежали суду и суровому наказанию любым государством. На национальном уровне универсальный принцип начал применяться еще в XVIII в. на основе международных обычаев.
Современное понимание рассматриваемого принципа связано прежде всего с преступлениями против мира и безопасности человечества. Универсальная юрисдикция отражает идею солидарности государств в борьбе с посягательствами на основы существования всего человечества <1>.
--------------------------------
<1> В 1962 г. в Израиле на основании данного принципа был осужден и казнен за геноцид и преступления против человечности высокопоставленный нацист А. Эйхман. В 2000 г. на этом же основании судом английской палаты лордов было решено экстрадировать бывшего чилийского диктатора А. Пиночета, обвиненного в пытках и иных преступлениях, совершенных в Чили против граждан Испании и других стран. В 2009 г. Германии был выдан и предстал перед судом бывший гражданин США И. Демьянюк, обвиненный в преступлениях против человечности, совершенных в 1943 г. в польском концлагере Собибор.
Применение универсального принципа возможно при условии, что: 1) преступление совершено за пределами России; 2) иностранным гражданином или лицом без гражданства, постоянно не проживающим в России; 3) уголовное преследование осуществляется в соответствии с международным договором РФ; 4) лицо привлекается к ответственности в России.
В соответствии с российским уголовным законодательством для применения универсального принципа необходимо установить, что соответствующий международный договор РФ предусматривает возможность осуществления универсальной юрисдикции в отношении указанного в договоре и предусмотренного УК преступления. Такая возможность предусмотрена, например, в Женевских конвенциях 1949 г. о защите жертв войны в отношении серьезных их нарушений, в Международной конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него 1973 г. Безусловная
универсальная юрисдикция в отношении пиратства предусмотрена в Конвенции ООН по морскому праву 1982 г.
Универсальная юрисдикция часто предусматривается как альтернатива выдаче лица государству, на территории которого преступление совершено, или государству гражданства при ее невозможности
(принцип aut dedere aut judicare - "выдай или суди") <1>. |
|||
-------------------------------- |
|||
<1> Например, |
в п. 2 ст. 5 Международной |
конвенции |
о борьбе с захватом заложников |
установлено: "Каждое |
государство - участник... |
принимает |
такие меры, какие могут оказаться |
необходимыми, чтобы установить свою юрисдикцию в отношении преступлений, указанных в статье 1, в случаях, когда предполагаемый преступник находится на территории этого государства и оно не выдает его какому-либо государству, упомянутому в пункте 1 настоящей статьи". Аналогичные правила содержатся в Гаагской конвенции о борьбе с незаконным захватом воздушных судов 1970 г., Европейской конвенции о пресечении терроризма 1977 г., Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г., Конвенции ООН против коррупции 2003 г. и во многих других международных договорах РФ.
Как видно, универсальный принцип является исключительным и применяется тогда, когда невозможно использование иных юрисдикционных принципов, а также экстрадиции, поэтому трудно согласиться с мнением, что "универсальный принцип пользуется абсолютным приоритетом перед другими принципами действия уголовного закона в пространстве" <1>.
--------------------------------
<1> Уголовное право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, А.И. Чучаева, А.И. Рарога. М., 2008. С. 52.
Закрепление универсальной юрисдикции в ч. 3 ст. 12 УК с отсылкой к международным договорам РФ небезупречно. Например, в соответствии с данной нормой невозможно привлечение к ответственности по российскому УК за геноцид <1> и ряд военных преступлений (например, нарушения правил и обычаев войны, совершенных в вооруженном конфликте немеждународного характера), в отношении которых в соответствующих международных договорах отсутствует положение об универсальной юрисдикции.
--------------------------------
<1> Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него 1948 г., вопреки распространенному заблуждению, не предусматривает универсальной юрисдикции. См.: Ведомости ВС
СССР. 1954. N 12. Ст. 244.
Под выдачей преступников (экстрадицией) понимается передача лица, совершившего преступление (подозреваемого, обвиняемого или осужденного), одним государством другому на основании международного договора или принципа взаимности для привлечения лица к уголовной ответственности или для исполнения в отношении его обвинительного приговора.
Выдача преступников - древнейшая форма взаимной помощи государств в борьбе с преступностью. Положение о выдаче беглых лиц содержалось уже в договоре между египетским фараоном Рамзесом II и царем хеттов Хаттусили III (1296 г. до н.э.) <1>. Именно институт выдачи преступников положил начало международному уголовному праву.
--------------------------------
<1> См.: Лукашук И.И., Наумов А.В. Указ. соч. С. 210.
Институт экстрадиции является комплексным и регулируется нормами международного, конституционного, уголовного и уголовно-процессуального права. В России подробные положения о выдаче, включая основания выдачи и отказа в ней, содержатся в гл. 54 УПК, что дает основание многим юристам относить выдачу к институтам уголовно-процессуального права <1>. Однако без обращения к нормам уголовного права выдача невозможна по определению <2>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкина В.М. Выдача в российском уголовном процессе. М., 2002. С. 17.
<2> Как справедливо отмечает А.И. Бойцов, "при всей комплексности института экстрадиции,
являющегося смежным для международного, уголовного и уголовно-процессуального права, важно видеть его уголовно-правовую составляющую, обеспечивающую функционирование механизма взаимодействия различных правовых систем (см.: Бойцов А.И. Уголовный закон // Уголовное право России: Общая часть: Учебник / Под ред. Н.М. Кропачева, Б.В. Волженкина, В.В. Орехова. С. 310).
Вроссийском уголовном законодательстве институт выдачи был впервые закреплен только в ст. 13 УК 1996 г. При этом лаконичное содержание этой статьи во многом обедняет уголовно-правовое значение экстрадиции.
Всоответствии с международным и российским правом следует выделить основные правила экстрадиции, имеющие уголовно-правовое значение.
1. Выдача осуществляется на основании международного договора или принципа взаимности
. Как правило, условием для выдачи является наличие международного договора между Россией и запрашивающим государством. Это могут быть: 1) многосторонние договоры о выдаче и правовой помощи, к которым относятся: Европейская конвенция о выдаче 1957 г. (далее - Европейская конвенция) <1>, ставшая базовой для института экстрадиции, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам СНГ 1993 г. и др.; 2) договоры о борьбе с отдельными видами международных преступлений и преступлений международного характера, содержащие положения о выдаче (например, Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности); 3) двусторонние договоры о выдаче и правовой помощи, к настоящему времени Россия заключила такие договоры более чем с 50 государствами <2>. Подчеркнем, что в Европейской конвенции закреплен приоритет данной Конвенции по отношению к положениям любых двусторонних соглашений о выдаче (ст. 28).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2000. N 23. Ст. 2348.
<2> См.: Коняхин В. Институт экстрадиции: уголовно-правовая регламентация // Законность. 2005.
N 1.
Вотсутствие договора о выдаче она может быть осуществлена на основании принципа взаимности с учетом ст. 462 УПК. Данный принцип означает, что в соответствии с заверениями иностранного государства, направившего запрос о выдаче, можно ожидать, что в аналогичной ситуации по запросу России будет произведена выдача.
2. Преступление, указанное в запросе о выдаче, должно быть наказуемо по уголовному закону как запрашиваемого, так и запрашивающего государства (принцип "двойной криминальности"). Это правило предусмотрено в ст. 2 Европейской конвенции и в ч. 2 ст. 63 Конституции РФ. Лицо также не может быть выдано и по иным основаниям, препятствующим уголовному преследованию в России: в силу истечения сроков давности, принципа ne bis in idem или по иному законному основанию.
3. Преступление, по которому запрашивается выдача, должно быть достаточно серьезным. В соответствии с УПК направление запроса о выдаче осуществляется, если деяние, в связи с которым направляется запрос, является уголовно наказуемым и за его совершение предусматривается наказание
ввиде лишения свободы на срок не менее одного года или более строгое наказание - в случае выдачи для уголовного преследования, либо лицо осуждено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев - в случае выдачи для исполнения приговора.
4. Не допускается выдача лица, преследуемого за политическую деятельность или преступления политического характера. В соответствии с Европейской конвенцией "выдача не осуществляется, если преступление, в отношении которого она запрашивается, рассматривается запрашиваемой Стороной в качестве политического преступления или в качестве преступления, связанного с политическим преступлением" (п. 1 ст. 3). В данной норме отражено общепризнанное правило невыдачи политических преступников. В этой же Конвенции указывается, что убийство или попытка убийства главы государства или члена его семьи не рассматривается в качестве политического преступления.
Россия подписала Европейскую конвенцию с оговоркой, указав, что российская правовая система не знает понятия политического преступления. В то же время УК предусматривает ответственность за преступления против основ конституционного строя и безопасности государства (гл. 29), которые вполне могут быть отнесены к преступлениям политического характера <1>. В прим. 2 к ст. 282.1 УК прямо говорится, что преступления экстремистской направленности совершаются, в частности, по мотивам политической ненависти и вражды. В соответствии с оговоркой к Конвенции Россия не рассматривает в
качестве политических преступления: против мира и безопасности человечества, террористической направленности, предусмотренные в международных конвенциях (всего 7 категорий преступлений).
--------------------------------
<1> О концепции политических преступлений в международном уголовном праве см.: Зелинская Н.А. Политические преступления в структуре международной преступности. Одесса, 2003.
Согласно ч. 2 ст. 63 Конституции РФ недопустима выдача лиц, преследуемых за политические убеждения. В соответствии с п. 1 ст. 464 УПК невозможна выдача лица, в отношении которого поступил запрос иностранного государства о выдаче, если ему предоставлено убежище в России в связи с возможностью преследования в данном государстве по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или по политическим убеждениям. Положение о порядке предоставления в России политического убежища, утвержденное Указом Президента РФ от 21 июля 1997 г. N 746 <1>, предусматривает правило предоставления политического убежища лицам, ищущим убежище и защиту от преследования или реальной угрозы стать жертвой преследования в стране своей гражданской принадлежности или в стране своего обычного местожительства за общественно-политическую деятельность и убеждения, не противоречащие демократическим принципам, признанным мировым сообществом, и нормам международного права.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3601.
5.Выданное лицо не может быть привлечено к ответственности за преступление, не указанное в запросе о выдаче (правило специализации). Статья 461 УПК содержит правила о пределах ответственности лица, выданного России: "Лицо, выданное иностранным государством, не может быть задержано, привлечено в качестве обвиняемого, осуждено без согласия государства, его выдавшего, а также передано третьему государству за преступление, не указанное в запросе о выдаче" (ч. 1). Данная норма УПК имеет уголовно-правовое значение, поскольку ограничивает применение уголовного закона к выданным лицам. Соответствующее правило следует закрепить в уголовном законе.
6.Запрет на выдачу граждан РФ. В соответствии с Конституцией РФ выдача может быть осуществлена только в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, так как согласно ч. 1 ст. 61 "гражданин Российской Федерации не может быть выслан за пределы Российской Федерации или выдан другому государству". Это правило закреплено в ч. 1 ст. 13 УК: "Граждане Российской Федерации, совершившие преступление на территории иностранного государства, не подлежат выдаче этому государству". Отметим, что УК неправомерно ограничивает правило невыдачи только случаями совершения гражданином РФ преступления на территории иностранного государства. В соответствии с Конституцией РФ, имеющей высшую юридическую силу, граждане РФ не подлежат выдаче другому государству независимо от места совершения ими преступления, по которому запрашивается выдача <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3601.
Правило о невыдаче граждан распространяется на лиц, имеющих двойное гражданство (бипатридов). В соответствии с ч. 2 ст. 62 Конституции РФ "наличие у гражданина Российской Федерации гражданства иностранного государства не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации".
По мнению Ю.М. Ткачевского, "расширительное толкование этой нормы дает основание для вывода о том, что она распространяется и на лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории России. Такой вывод подтверждается сопоставительным анализом ч. 1 ст. 13 и ч. 1 ст. 12 УК, в котором правовой статус лиц без гражданства, постоянно проживающих в России, приравнен к статусу граждан РФ" <1>. Данное соображение представляется справедливым. Однако эта точка зрения прямо не вытекает из действующего законодательства РФ. Государство вправе гарантировать своим гражданам более высокий уровень правовой защиты, чем апатридам. Отметим, что в соответствии с ч. 6 ст. 4 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" Россия "поощряет приобретение гражданства Российской Федерации лицами без гражданства, проживающими на территории Российской Федерации".
--------------------------------