При накоплении заявок покупателя (в СЭТ принимаются только заявки на покупку биржевого товара) участники торгов могут снимать (отзывать) заявки и изменять в них реквизиты (за исключением направленности заявки). Заключение договоров в это время не осуществляется. Они заключаются в ходе торговой сессии на основании:
- заявок, поданных участниками торгов и зарегистрированных биржей в течение периода накопления заявок покупателя;
- заявок, поданных участниками торгов и принятых биржей в течение торговой сессии.
При наличии для адресной заявки встречной адресной заявки происходит заключение договора на основании адресных заявок. Условием заключения договора на основании адресных заявок по фиксированной цене, является взаимное совпадение указанных контрагентов, а также совпадение объема встречных адресных заявок. Заявка действует в течение периода заключения адресных договоров по фиксированной цене, во время которого данная заявка подана, или пока ее действие не будет прекращено снятием (отзывом) заявки, либо ее удовлетворением в полном объеме.
Договор может быть заключен на организованных торгах в форме одностороннего аукциона, т.е. аукциона на понижение (повышение) с делимым или неделимым аукционным лотом. С целью заключения договора с заказчиком одностороннего аукциона участники аукциона подают заявки в СЭТ. Биржа на основании полученных от заказчика данных формирует соответствующее информационное сообщение, которое размещается на сайте биржи и за 4 рабочих дня до начала его проведения. Для участия в одностороннем аукционе участники торгов подают лимитированные заявки. В момент фиксации Биржей соответствия разнонаправленных заявок одностороннего аукциона друг другу в СЭТ заключается договор между заказчиком и победителем аукциона.
Заказчик вправе отказаться от проведения Одностороннего аукциона или принять решение о переносе даты проведения Одностороннего аукциона на более поздний срок в любое время, но не позднее, чем за два рабочих дня до ранее объявленной даты его проведения.
Договор может быть заключен на организованных торгах без подачи заявок в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга, в том числе договор с центральным контрагентом. Моментом заключения договора признается время, которое определяется правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров. Составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется, но простая письменная форма договора считается соблюденной.
Часть 4 статьи 18 Закона N 325-ФЗ содержит требование к информационному обеспечению условий заключаемого договора на организованных торгах. Причем нормы, устанавливающие обязанность содержания условий такого договора, предоставляют возможность их закрепления в различных документах, а именно:
1) в заявках;
2) правилах организованных торгов;
3) и (или) спецификациях договоров;
4) и (или) правилах клиринга соответствующей клиринговой организации;
5) либо определяться в соответствии с указанными документами;
6) в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов, могут содержаться в примерных условиях договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и зарегистрированных в Банке России.
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Под существенными условиями понимаются:
- условия о предмете договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида
- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Согласно ст. 51.5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" если стороны намерены заключить более одного договора репо, и (или) договора, являющегося производным финансовым инструментом, и (или) договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта, такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором). В тексте таких договоров или генерального соглашения (единого договора) возможно предусмотреть положение о том, что отдельные их условия определяются примерными условиями договоров, утвержденными саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг, согласованными федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и опубликованными в печати или размещенными в сети Интернет.
В соответствии с ч. 3 ст. 51.5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" примерные условия договоров, утвержденные саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг, должны содержать:
1) основания и порядок прекращения обязательств по одному договору, нескольким и (или) по всем договорам, отдельные условия которых определены генеральным соглашением (единым договором), в том числе по требованию одной из сторон при неисполнении или ненадлежащем исполнении другой стороной обязательств по договору. При этом примерными условиями договоров должны быть установлены порядок определения суммы денежных средств (количества иного имущества), подлежащих уплате (передаче) стороной (сторонами) в связи с прекращением обязательств по указанному договору (договорам), и срок такой уплаты (передачи);
2) порядок прекращения обязательств в связи с введением процедур банкротства одной из сторон генерального соглашения (единого договора) и определения размера нетто-обязательства - денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением, предусматривающий, что:
а) обязательства прекращаются по всем договорам, заключенным в соответствии с генеральным соглашением (единым договором);
б) обязательства прекращаются на дату, определенную в соответствии с генеральным соглашением (единым договором), либо на дату, предшествующую дате принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а для кредитной организации дате отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций, в зависимости от того, какая из указанных дат наступила ранее;
в) нетто-обязательство определяется по всем прекращающимся обязательствам и не включает в себя возмещение убытков в форме упущенной выгоды и взыскание неустоек (штрафов, пеней);
3) указание на то, что генеральное соглашение (единый договор) соответствует примерным условиям, а также указание на иные условия, наличие которых в генеральном соглашении (едином договоре) свидетельствует о соответствии указанного соглашения примерным условиям.
В качестве обязанности организатора торговли часть 4 статьи 18 Закона N 325-ФЗ закрепляет ведение реестр договоров, заключенных на организованных торгах, равно как и ч. 14 ст. 5 Закона N 325-ФЗ. Данный реестр относится к частным информационным ресурсам, доступ к которому организатор торговли должен представлять посредством выписок из него о заключенных договорах в соответствии с нормативными актами Банка России.
Торговая система биржи обеспечивает возможность получения информации о сделках, заключенных в течение последних пяти лет от текущей даты. Биржа предпринимает меры для дублирования и архивирования баз данных с целью предотвращения потери информации о сделках. По итогам торговой сессии, торговая система формирует выписки из реестра сделок для каждого участника торгов, а также биржевую информацию. Выписки из реестра сделок передаются участникам торгов в установленном биржей порядке.
Выписка из реестра договоров, заключенных на организованных торгах, является документом, удостоверяющим заключение договора на организованных торгах. Помимо реестра договоров биржа предоставляет информацию по реестрам сделок, т.е. предоставляет перечень (реестр) всех сделок (обезличенные данные) за период в хронологическом порядке. Обычно за эту информацию взимается тариф, установленный биржей. Биржа вправе распространять информацию о ходе и итогах торгов в секции (в т.ч. Бюллетень торгов) без указания сторон по конкретным договорам.
Сторонам договора, по общему правилу, не допускается изменять или расторгать его, если заключение договора осуществлялось на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов. Исключения из указанной нормы могут быть предусмотрены правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга по таким обязательствам.
После заключения на бирже договора, подтверждаемого выпиской из реестра договоров, участники торгов и клиенты предпринимают все необходимые действия для исполнения заключенного договора.
Частью 8 статьи 18 Закона N 325-ФЗ предусмотрена обязательность клиринга в случае если:
а) хотя бы одна заявка была адресована неограниченному кругу лиц;
б) обязательство возникло из договора, заключенного на основании такой заявки.
По общему правилу, обязательства, возникшие из договора, сторонами которого является один и тот же участник торгов или один и тот же клиринговый брокер прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице. Это соответствует положению ст. 413 ГК РФ, согласно которой обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице. Между тем, если эти обязательства исполняются за счет разных клиентов участника торгов или за счет разных участников торгов такие обязательства не прекращаются.
Заключение
Легальное определение торгов в российском законодательстве отсутствует, в связи с чем при уяснении данного понятия следует руководствоваться общепринятым значением этого слова. При этом следует учитывать, что на практике торги, организуемые с целью заключения договора, зачастую именуются тендером.
По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 447 ГК РФ, любой гражданско-правовой договор, как предусмотренный законом, так и прямо не урегулированный, может быть заключен посредством проведения торгов. На торгах не может быть заключен лишь такой договор, существо которого этому противоречит. В законе отсутствует даже примерный перечень таких договоров. Представляется, что путем проведения торгов не могут быть заключены так называемые фидуциарные договоры (договор поручения, договор доверительного управления имуществом, договор пожизненной ренты, договор пожизненного содержания с иждивением и др.), публичные договоры (договор розничной купли-продажи, договор бытового подряда, договор проката и др.), договоры, заключаемые в сфере личных неимущественных отношений (соглашение о соавторстве, соглашение об использовании изображения гражданина), договоры, порождающие семейные правоотношения (брак, брачный договор, соглашение об уплате алиментов, соглашение о детях и т.д.), а также договор дарения и договор простого товарищества.
В случае заключения договора на торгах в качестве организатора соответствующих торгов должны выступить либо само заинтересованное лицо, либо специализированная организация, действующая в интересах оферента на основании договора поручения, договора комиссии или агентского договора. Указание в ст. 447 ГК РФ на то, что организация, действующая в интересах оферента, должна быть специализированной, не в полной мере согласуется с закрепленным в п. 1 ст. 49 ГК РФправилом об общей правоспособности коммерческих организаций. В связи с этим данное указание не следует понимать буквально: в роли специализированной организации может выступить любая коммерческая организация (за исключением унитарных предприятий). Наличие специального разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации торгов по действующему законодательству не требуется.
Пункт 3 ст. 447 ГК РФ устанавливает одно из исключений из принципа свободы договора, согласно которому в установленных ГК или иным федеральным законом случаях договор о продаже вещи или имущественного права может быть заключен исключительно путем проведения торгов. В настоящий момент ГК такие случаи не установлены. В то же время некоторые специальные законы предусматривают обязательность проведения торгов для заключения договора.
В зависимости от критерия, по которому оферент выбирает контрагента по будущему договору, ст. 447 ГК РФ различает две формы торгов - аукцион и конкурс. Если критерием отбора является условие о цене, то данные торги являются аукционом. Если же в качестве критерия выступают какие-либо иные условия договора, такие торги являются конкурсом. По общему правилу критерий, по которому должен быть определен контрагент по договору, определяется их организатором. Однако данное право организатора может быть ограничено специальной нормой закона (.
Общие нормы об организации, порядке и последствиях проведения торгов, содержащиеся в ст. 448, 449 ГК, в силу прямого указания п. 6 ст. 447 ГК РФ распространяются также на публичные торги, проводимые в рамках исполнительного производства. Определенные отступления от данных правил могут быть установлены процессуальным законодательством.
Список источников
Нормативные правовые акты
1. Конституция Российской Федерации oт 12 декабря 1993 года // Российская газета. 1993. 25 декабря.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. (Часть первая) от 30.11. 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации 1994. № 32. Ст. 3301.