Материал: Что нужно проверить в любом договоре

- применять условия договора об ответственности, в том числе потребовать заплатить штрафы и пени;

- применять условия договора о качестве, о гарантийном сроке и т.д..

В последнее время российские суды не отказывают в исполнении договора полностью. Например, если поставщик уже передал товар покупателю, а потом передумал, он не сможет сослаться на незаключенность договора и потребовать вернуть ему этот товар. Суд скажет, что сделка состоялась, товар должен остаться у покупателя, а тот должен перечислить поставщику оплату. Но вот применить прочие условия, зафиксированные в таком договоре, покупатель не сможет. А ведь это могли быть условия, которые защищают покупателя: о сроке гарантии качества, об ответственности поставщика и т.д.

Существенные условия для каждого вида договора отчасти указаны в Гражданском кодексе, а отчасти выработаны судебной практикой.

Существенные условия самых частых договоров

2. Условия о порядке исполнения: требования к качеству, сроки, приемка и оплата

В любом договоре есть условия, которые формально не относятся к числу существенных, но имеют крайне важное значение для вашей стороны.

Если эти условия будут сформулированы недостаточно четко, ваша компания рискует получить не то, что хотела, или не в тот срок, на который рассчитывала. И при этом к контрагенту нельзя будет предъявить никаких претензий: ведь он в точности выполнил договор.

Пример

Для выставки, намеченной на 14-15 августа, компании нужно было арендовать демонстрационное оборудование (стенды, проекторы, ноутбуки).

Переговоры с организацией, которая должна была передать в аренду это оборудование, начались 20 июля. Менеджеры рассчитывали, что договор удастся быстро согласовать и подписать, поэтому условие о сроке сформулировали так: «Арендодатель передает оборудование, указанное в приложении 1 к договору, не позднее чем через 7 рабочих дней после получения аванса от арендатора». Однако согласование договора затянулось, стороны подписали его только 9 августа, а аванс компания перечислила 12 августа.

Арендодатель не знал, что оборудование требуется срочно, и передал его для другого проекта, рассчитывая, что 16 августа оно освободится для нового арендатора. В результате компания потеряла аванс, внесенный по уже ненужному договору, и к тому же заплатила повышенную цену за срочность другому арендодателю.

Пример

В договоре поставки указано, что покупатель приобретает цемент типа «ЦЕМ II», соответствующий требованиям ГОСТ 22266-201. Этому типу цемента может соответствовать несколько видов допустимых минеральных добавок, а также несколько классов и подклассов прочности.

Поставщик передал покупателю цемент с маркировкой ЦЕМ II/B-Ш 32,5Н СС (сульфатостойкий портландцемент с добавкой доменного гранулированного шлака класса прочности 32,5 нормальнотвердеющий). Оказалось, что этот тип цемента не подходит покупателю с учетом климатических условий в месте строительства. Однако покупатель не смог потребовать от поставщика заменить цемент, так как из договора следовало, что покупателя устроит любой цемент типа «ЦЕМ II».

Чтобы юрист смог проверить, как в договоре сформулированы требования к предмету договора и условия о сроках, недостаточно знать законы и судебную практику. Необходимо проконсультироваться с теми менеджерами своей компании, которые принесли на проверку этот договор, и уточнить у них, что именно компания рассчитывает получить и в какой срок.

3. Условия, противоречащие императивным нормам

Отдельный вид юридических рисков – условие договора, которое нельзя защитить в судебном порядке, так как оно противоречит императивным нормам закона.

Пример

В договор аренды офисного помещения, заключенный на неопределенный срок, включили условие о том, что арендодатель может отказаться от этого договора только в том случае, если арендатор просрочит внесение арендной платы или будет пользоваться помещением не по назначению. То есть у арендодателя нет права отказаться от такого договора немотивированно.

Предположим, что какое-то время такой договор исполнялся, а затем арендодатель сообщил арендатору, что хочет немотивированно расторгнуть договор. Арендатор отказался покидать помещение и сослался на то, что по условиям договора у арендодателя нет права на немотивированный отказ.

Суд решит этот спор в пользу арендодателя, так как пункт 2 статьи 610 Гражданского кодекса прямо разрешает каждой из сторон договора аренды, заключенного на неопределенный срок, немотивированно отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону. Стороны не могут исключить такое право, ведь это противоречило бы природе аренды как передачи имущества во временное пользование (абз. 5 п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Стороны могут включать такие условия в договор по самым разным причинам. Например, в надежде на то, что контрагент будет выполнять это условие добровольно и до суда дело не дойдет.

Поэтому если вы встретили в тексте договора условие, которое прямо противоречит закону, не вычеркивайте его сразу. В правовом заключении для руководства или того подразделения компании, которое передало вам этот договор на проверку, укажите, что это условие нельзя будет применить в судебном порядке. И спросите, с какой целью его включили в договор.

4. Невыгодные диспозитивные условия

Гражданский кодекс содержит множество диспозитивных условий, которые стороны могут изменить в тексте договора. В результате каждое из таких условий может стать более выгодным или для одной, или для другой стороны.

Например, в договоре можно указать, что право собственности на переданную покупателю вещь сохраняется за продавцом до момента ее полной оплаты (ст. 491 ГК РФ). Это условие защищает продавца, но создает неудобства для покупателя.

Другой пример: покупателю выгодно установить в договоре более долгий гарантийный срок, а продавцу – более короткий (п. 2 ст. 470 ГК РФ).

Наконец, покупателю выгодно установить в договоре такой порядок приемки товара, который облегчит ему выявление и фиксацию недостатков. Поставщик же, наоборот, заинтересован в том, чтобы установить как можно более жесткий порядок приемки.

Пример формулировки о порядке приемки товара, выгодной поставщику

«Приемка товаров по качеству производится на складе Покупателя в течение 24 часов с момента доставки. В случае обнаружения недостатков поставленного товара Покупатель обязан немедленно направить Продавцу уведомление и приостановить приемку.

Покупатель не вправе ссылаться на недостатки товара в случае нарушения установленной настоящим разделом процедуры».

Порядок предъявления претензий тоже можно сделать более сложным или более легким.

Пример строгого условия о направлении претензий

«Уведомление должно быть направлено заказным письмом и содержать следующую информацию: [приводится длинный список реквизитов]. Уведомления, содержащие некорректную или неполную информацию, рассмотрению не подлежат. К уведомлению должно быть приложено подтверждение полномочий лица, его подписавшего (подлинник или нотариальная копия)».

Как заметить, что контрагент включил в договор явно невыгодное условие?

Ориентируйтесь на то, какие условия бизнес считает стандартными, общепринятыми для этого вида договоров. Это знание приходит к юристу вместе с опытом. Чем больше однотипных договоров, заключенных в разных ситуациях и с разными контрагентами, удается проверить за свою карьеру, тем легче запомнить, какая практика складывается на том или ином рынке.

Если вы заметили, что сразу несколько диспозитивных условий договора сформулированы не в пользу вашей компании, не спешите вносить правки. Сначала проконсультируйтесь с руководством или тем подразделением, которое вело переговоры о заключении этой сделки. Может оказаться, что компания сознательно пошла на эти невыгодные условия, так как они компенсируются, например, выгодной ценой товара.

А вот если они не учтены в цене, тогда можно указать руководству на то, что договор получается невыгодным и рискованным для вашей компании. И предложить контрагенту сбалансировать условия.

5. Баланс интересов в условиях об ответственности

Это частный случай ситуации, описанной в предыдущем пункте. Раздел договора об ответственности сторон базируется на диспозитивных нормах Гражданского кодекса. Стороны могут менять их по-своему.

Если вы заметили, что положения об ответственности сформулированы в пользу вашего контрагента, проконсультируйтесь с руководством, знает ли оно об этом. Возможно, руководство сознательно пошло на такие условия, так как они учтены в цене договора или просто этот договор настолько важен для бизнеса, что его приходится заключать целиком на условиях контрагента.

Если же таких причин для несправедливых условий нет, можно предложить контрагенту сбалансировать условия об ответственности.

Вот какие положения раздела об ответственности должны вас насторожить:

1)      несимметричный размер пени для обеих сторон (например, поставщик за просрочку поставки платит 0,01% от цены договора в день, а покупатель за просрочку оплаты – в 10 раз больше, то есть 0,1% от цены договора в день);

2)      контрагент несет ответственность только при наличии его вины, а ваша компания – и без вины;

3)      с контрагента можно взыскать только неустойку, но не полную сумму убытков («исключительная неустойка»),

4)      с контрагента можно взыскать только реальный ущерб, но не упущенную выгоду.

Как написать заключение к договору так, чтобы было понятно начальству

Если стоит задача написать правовое заключение к договору или сделать пометки в Word, в каждом замечании объясняйте, чем именно неудачная формулировка или пробел грозит вашей компании.

Старайтесь писать проще. Не ссылайтесь на номера статей кодексов. Вместо этого пропишите суммы, которые компания рискует потерять. Так легче настроить коллег на конструктивное взаимодействие. Они увидят, что вы действительно защищаете компанию, а не просто цепляетесь к формулировкам.

Пример

Предположим, что ваша организация приобретает здание. Вы изучили компанию-продавца и само здание, после чего пишете исполнителю замечание напротив пункта о предмете договора.

Давайте сравним, как одно и то же замечание можно написать сложно или просто.

Таблица

Самое важное

Обычно свой проект договора предлагает компания, которая выступает в сделке поставщиком или исполнителем.

Помимо признания договора незаключенным, есть и другие виды правовых рисков, из-за которых ваша компания может не получить то, чего ожидала от договора.

Если договор выглядит несбалансированным, уточните у исполнителей, учтено ли это в цене договора.

Типовые и разовые договоры

• 1 урок

• 2 урок