Материал: Что нужно проверить в любом договоре
1 Урок из 2
Как составить договор на основе ранее утвержденного типового
Если компания регулярно заключает договоры одного и того же типа со сходными условиями, юридическому отделу обычно поручают разработать набор типовых шаблонов. Это поможет сэкономить усилия, которые и юристы, и другие службы тратят на согласование каждого нового договора.
Каждый такой шаблон утверждают руководитель юротдела и руководитель того подразделения, которое будет этот шаблон использовать (коммерческий директор, начальник административно-хозяйственного отдела и т.д.).
В этом уроке узнаете, как на практике принято работать с типовыми договорами – кто за них отвечает, согласовывает и как все это выглядит в системе внутреннего электронного документооборота компании.
Кто готовит итоговый договор
Есть два варианта, кому могут поручить подготовить итоговый договор на основе типового: юристу или менеджеру-исполнителю.
Если итоговый договор готовит юрист, наличие шаблона просто позволяет сэкономить время и силы: не придется каждый раз писать с нуля одни и те же стандартные условия. Юристу останется только уточнить у руководства особенности новой сделки и перенести эти особенности в текст договора.
Можно пойти еще дальше и полностью исключить юристов из процесса согласования договора, составленного на основе типового. В этом случае у каждого менеджера должен быть доступ к тем типовым договорам, которые касаются его сферы деятельности. Это можно сделать через систему электронного документооборота.
Пример
В окне электронного документооборота у сотрудника есть доступ к служебным запискам, заявлениям на отпуск, табелю рабочего времени и к договорам. Вот пример, как это может выглядеть:
В разделе с договорами можно составить новый договор. Для этого сначала нужно выбрать его вид и тип:
Если в компании принята такая схема работы, то в типовой договор включают все принципиально важные для компании положения, защищают их от возможности исправления и оставляют только несколько условий, которые могут изменить менеджеры-исполнители. Это могут быть условия о количестве товара, сроках поставки или оказания услуг и т.п.
Пример
Вот как выглядят поля для заполнения переменных условий в рекламном договоре на участие в выставке:
После того, как менеджер заполнит эти поля, он получит готовый текст договора, в который уже включена информация из таблицы.
Система электронного документооборота (ЭДО) автоматически проставляет в итоговом договоре отметку о том, что он был создан по шаблону и никакие другие условия типового договора не менялись.
Система направляет такой договор в финансовую службу, чтобы согласовать условия об оплате. А согласование юристов уже не требуется.
Как согласовать правки контрагента
Юристам придется включиться в работу, только если итоговый договор, составленный на основе типового, направили контрагенту, а тот предложил свои правки. Причем эти правки касаются той части договора, которую менеджер-исполнитель менять не может.
В этом случае юристу придется оценить, насколько значительны эти правки, создают ли они риски для компании, можно ли их принять или лучше отклонить. Возможна и такая ситуация: в ответ на предложенные контрагентом правки юрист, посоветовавшись с менеджером-исполнителем, может предложить новое условие, которое их сбалансирует.
Пример
Контрагент предлагает изменить порядок направления друг другу уведомлений и претензий – установить, что всю переписку, относящуюся к договору, надо передавать через курьерскую службу.
Можно согласиться на эти правки, но дополнительно указать в договоре, что услуги этой клиентской службы оплачивает сам контрагент. То есть включить расходы на эти услуги в общую цену договора, которую контрагент платит вашей компании.
Самое важное
Юротдел разрабатывает типовые шаблоны для тех видов договоров, которые компания использует чаще всего.
При помощи системы электронного документооборота можно дать менеджерам-исполнителям доступ к составлению договоров на основе типовых шаблонов.
Если система электронного документооборота гарантирует, что договор составлен на основе типового, юристы могут не тратить время на его согласование.
Типовые и разовые договоры
1 урок
2 урок
2 Урок из 2
Как составить разовый договор с нуля
Чаще всего вам в работе придется или проверять проект договора, который прислал контрагент, или использовать шаблон типового договора, который подготовили вы сами или кто-то из ваших предшественников. Но бывает и такая ситуация: проект договора должна предложить ваша компания, а готового шаблона нет.
В таком случае вам придется разработать договор с нуля. В этом уроке узнаете, каким условиям уделить наибольшее внимание и как сэкономить время за счет бесполезных условий, которые принято включать в договор только в силу традиции.
Какие шаблоны могут пригодиться
Даже если в компании нет типового договора нужного вам вида, вам могут пригодиться типовые договоры других видов.
Во-первых, из них вы можете взять преамбулу («шапку») и раздел с реквизитами. Это уже сэкономит время.
Во-вторых, пригодятся те условия, которые хоть и зависят от вида договора, но в минимальной степени. В частности, это условия о договорной подсудности и некоторые условия об ответственности сторон.
Пример
Если вам нужно написать договор возмездного оказания услуг, а у вашей компании есть типовой договор поставки, то смело заимствуйте из него условия об ответственности покупателя за просрочку оплаты. Разумеется, только если они вам подходят.
Если у вашей компании есть доступ к какой-либо правовой системе, можете взять за основу шаблон из такой системы. Напишите формулировку запроса максимально подробно, чтобы найти шаблон, учитывающий вашу специфику.
Проверьте, что вы открыли актуальную, а не устаревшую редакцию шаблона.
В некоторых справочных системах вы можете найти такие образцы договоров, в которых набор диспозитивных условий уже смещен в пользу одной из сторон.
Пример
Отнеситесь к шаблону из справочной системы только как к отправной точке для дальнейшей работы. Тщательно проверьте каждое условие – подходит оно к вашей ситуации или нет. Возможно, из всего шаблона вам пригодится только несколько строчек. Остальное придется написать самостоятельно.
Шаблоны из неизвестных источников никогда не используйте. Вы потратите больше времени на их проверку, чем если бы сами писали договор «с нуля».
На какие разделы обращать внимание в первую очередь
Если вам поручили разработать договор «с нуля», вы, скорее всего, столкнетесь с проблемой нехватки времени: предстоит обработать большой объем информации, а срок сдачи уже приближается. В таких условиях самое важное – понимать, на каких разделах договора нужно максимально сконцентрироваться, а какими заняться в последнюю очередь.
Шаг 1. Зафиксируйте предмет договора и существенные условия
Подробно сформулируйте предмет договора, то есть суть обязательства. Распишите, что и в каком порядке обязуется передать или сделать ваша компания, а что – ваш контрагент.
Скорее всего, после этого окажется, что вы уже написали все существенные условия, которые требует закон. Для самопроверки загляните в ту главу Гражданского кодекса, которая регулирует ваш вид договора. Вам может пригодиться статья, в которой дается определение вида договора.
Пример
«По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием» (ст. 506 ГК РФ).
Из этой формулировки следует, что существенными условиями договора поставки выступают предмет договора и срок.
Также пригодятся статьи, содержащие формулировки «договор должен предусматривать» или «в договоре должны быть указаны».
Пример
«Договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы» (п. 1 ст. 654 ГК РФ).
«В договоре залога должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом» (п. 1 ст. 339 ГК РФ).
Шаг 2. Опишите условия, которые не относятся к числу существенных по закону, но имеют важное значение для вашей компании
Самые важные условия договора – это цена, порядок оплаты, сроки исполнения, порядок приемки товара или услуг.
Все эти условия важны, чтобы максимально полно зафиксировать договоренности сторон и исполнить договор в соответствии с их ожиданиями. А если возникнет спор о ненадлежащем исполнении, суду будет легко понять, кто в этом споре прав, а кто – нет.
Чтобы получить информацию об этих условиях, вам придется обратиться в то подразделение вашей компании, которое будет исполнять этот договор. Задавайте как можно больше вопросов, чтобы получить как можно более полную картину фактических договоренностей с контрагентом.
Пример
Если исполнители договорились, что поставщик самостоятельно доставляет товар покупателю и за свой счет осуществляет разгрузку на его территории, такой порядок исполнения надо прямо прописать в договоре.
Полученную информацию изложите последовательно и компактно. Можете составить для себя в черновике схему действий, прежде чем решить, как сформулировать соответствующее условие договора.
Пример. Схема сдачи-приемки работ по договору подряда:
Исполнитель направляет результат работ и акт.
Заказчик проверяет результат.
Если заказчик согласен с результатом, стороны подписывают акт.
Если заказчик с результатом не согласен и акт не подписан, стороны должны предпринять следующие меры: …
Есть разные варианты, в каком разделе договора прописать эти условия. Можно включить их в раздел «Предмет договора», можно – в раздел «Права и обязанности сторон», а можно выделить для них свой собственный раздел. Главное правило: не нужно дублировать одно и то же условие в нескольких разделах.
Пример
Если в разделе «Предмет договора» сказано «Исполнитель обязуется оказать заказчику услуги по уборке помещений Заказчика, указанных в приложении 1 к договору, не позднее 28 августа 2021 года», – не стоит эту дату повторять в разделе «Права и обязанности сторон» и тем более выделять отдельный пункт для сроков.
Шаг 3. Проверьте, какие условия из тех, что обычно действуют по умолчанию, вы хотите изменить
Главы Гражданского кодекса, регулирующие как общие положения, так и отдельные виды договоров, как правило, хорошо балансируют интересы обеих сторон договора. Поэтому для экономии времени можно вообще не упоминать эти положения в договоре. Меняйте диспозитивные нормы Гражданского кодекса и других законов, только если твердо уверены, что это будет на пользу вашей компании.
Пример
По общему правилу обратиться в суд с иском о взыскании долга по договору можно по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии должнику (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
Если хотите сократить этот срок, напишите в договоре так: «Споры по требованиям, которые возникли из настоящего Договора, могут быть переданы на разрешение суда по истечении 10 календарных дней со дня направления претензии».
Еще больше примеров таких случаев мы разберем в следующих уроках об отдельных видах договоров.
На этом работа над договором почти закончена. Остаются разделы про ответственность сторон и про изменение и расторжение договора.
Неопытные юристы часто дублируют в этих разделах диспозитивные нормы Гражданского кодекса, а также тщательно прописывают ответственность за те нарушения, которые контрагент, скорее всего, никогда не совершит.
Не делайте так. Если пишете договор с нуля, включайте в раздел «Ответственность сторон» только то, что действительно имеет значение с учетом вида договора и роли вашей компании в нем. Если организации важно вовремя получить оплату за поставленные товары или оказанные услуги, подробно пропишите порядок расчета процентов за просрочку и перепроверьте, понятно ли описали сроки оплаты. В остальном положитесь на диспозитивные нормы Гражданского кодекса, которые действуют по умолчанию.
Два важных принципа
Мы разобрались, на какие условия договора обратить больше внимания, а какие вообще можно не включать в договор.
Есть еще два общих принципа, о которых стоит помнить на протяжении всей работы над договором.
Во-первых, каждый раз, когда вы добавляете в договор новый пункт, задавайте себе вопросы: «Зачем я это пишу?» и «Чем это поможет моей компании?» В результате в вашем договоре окажутся только действительно полезные условия и не будет пунктов, которые вы добавили «просто потому что так принято».
Во-вторых, соотносите свой шаблон с общепринятыми условиями делового оборота. Конечно, при возможности имеет смысл отстаивать интересы вашей компании. Но если баланс интересов будет смещен чрезмерно сильно, контрагент откажется подписывать такой договор и пришлет много правок.
Пример
Так произойдет, если в разделе «Ответственность сторон» вы пропишете штрафы только за нарушения контрагента, а ответственность вашей компании вообще не установите. Или если пропишете фактически нереальные (слишком короткие) сроки, в течение которых контрагент должен исправить недостатки товаров или работ.
Самое важное
Если в вашей компании есть типовые договоры других видов, из них можно взять преамбулу и раздел с реквизитами.
Самые важные разделы договора: предмет, цена, порядок исполнения и оплаты, сроки, порядок приемки товара или услуг.
Меняйте диспозитивные нормы Гражданского кодекса и других законов, только если твердо уверены, что это будет на пользу вашей компании.
Ключевые риски в самых частых видах договоров: поставка, услуги, аренда
1 урок
2 урок
3 урок
1 УРОК ИЗ 3
Как проверить договор поставки
В этом уроке разберем две группы условий, которые нужно проверить в договоре поставки.
Первая группа – существенные условия. Если их сформулировать недостаточно четко, последствия могут быть разные, но в любом случае неприятные:
● суд признает договор незаключенным;
● покупатель получит не тот товар или не в те сроки, на которые рассчитывал;
● поставщик получит оплату в меньшем размере и с опозданием.
Вторая группа – нетривиальные условия о порядке исполнения договора, которые помогают опытным юристам сбалансировать договор в пользу своей компании и защитить ее от рисков.
Группа I. Существенные условия договора поставки
По закону в договоре поставки всего два существенных условия: наименование товара и его количество. Но судебная практика сформулировала еще два положения, без которых договор могут признать незаключенным.
Существенные условия не обязательно подробно расписывать в самом договоре. Достаточно сделать отсылку на другой документ.
Например, цену товара стороны могут уточнить в выставленном счете. А в приложении к договору – перечислить наименование и комплектацию товара.
Главное – чтобы в тексте договора было четко сформулировано, в каком именно дополнительном документе содержатся эти условия, а в самом этом документе была ссылка на договор.
Существенные условия по закону
Суд решит, что стороны согласовали предмет поставки, если в договоре есть наименование и количество товара (пример: дело № А83-4829/2019). Если их нет, суд признает договор незаключенным (пример: дело № А60-5914/2020).