В связи с этим стоит развенчать одно распространенное заблуждение. Обычно считают, что для придания законной силы "факсовому" договору достаточно строки, которую автоматически проставляет факсовый аппарат вверху каждой передаваемой страницы. По ней можно идентифицировать сам аппарат, номер телефона, дату и время отправки и название фирмы. Однако на деле эта строка ничего не доказывает. Факсом может воспользоваться любой сотрудник фирмы или ее посетители. Наконец, строку можно элементарно подделать. Впрочем, иногда ссылку на эту строку суд принимает во внимание.
В любом случае, как отмечает Л.П. Зуйкова, нужно помнить, что "факсовый" договор считается заключенным, если связь, с помощью которой им обменивались, позволяет достоверно установить, что он исходит именно от этого партнера (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Поэтому юридическую силу договоров, переданных по факсу, лучше закрепить "живым" соглашением, заключенным лично. Это позволит в дальнейшем обходиться без личных встреч, заключая сделки по факсу.
Другой вариант: всякий раз помимо факсовых отправлять друг другу "живые" оригиналы по почте, о чем следует сделать оговорку в самом договоре. В любом случае всегда храните "живую" преддоговорную переписку (включая конверты с почтовыми штемпелями) и первичные документы, подтверждающие исполнение обязательств по договору.
Увлекаясь "факсовыми" договорами, следует учитывать мнение налоговых органов.
Если сам контракт - факсовая копия, то и подпись на нем тоже не собственноручная. При этом сотрудники ФНС РФ часто требуют предъявления не факсимильных или электронных версий договоров, а их бумажных оригиналов, подписанных от руки, и в итоге отказывают в зачете (возврате, возмещении) НДС.
Что касается первичных документов, то здесь сотрудники ФНС РФ непреклонны, так как в числе обязательных реквизитов первичного документа Федеральный закон от 21.11.1996 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон № 129-ФЗ) называет личные подписи (ст. 9). В отношении счетов-фактур договор заключен с использованием факса не признается действительным, что отражено в Письмах Минфина России от 17.06.2009 № 03-07-09/31 и от 01.06.2010 № 03-07-09/33.
Отсутствие расшифровок подписи не влечет признания заключенного договора недействительным. Такой вывод следует из Постановления ФАС Поволжского округа от 07.10.2008 № А72-823/07. В частности, судьи указали, что отсутствие расшифровок подписи должностного лица не является основанием для признания недействительным документа, имеющего печать фирмы и подпись должностного лица.
Статьей 432 ГК РФ предусмотрено, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Согласно ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
В свою очередь, на основании п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условия договора.
На практике в процессе согласования условий договора у сторон зачастую возникают разногласия. Обычно эти разногласия оформляются протоколом, подписываемым сторонами. На момент подписания договора все разногласия должны быть полностью согласованы, так как в силу ст. 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Соответствующее разъяснение, в частности, дал ФАС Поволжского округа в Постановлении от 21.05.2008 № А55-9102/2007-40.
Если же стороны не смогли урегулировать возникшие разногласия по договору, этот договор может быть признан судом незаключенным. Именно к такому выводу, в частности, пришли и ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 07.06.2008 № А11-3081/2007-К1-5/178, Дальневосточного округа в Постановлении от 09.11.2009 № Ф03-5822/2009.
В свою очередь, ФАС Северо-Западного округа отказал в иске о взыскании убытков, поскольку ответчик, направив в адрес истца заказ на поставку молочной продукции, не получил подтверждения на поставку, то есть данный заказ не был согласован истцом в порядке, предусмотренном договором. Следовательно, стороны не согласовали условия спорной поставки.
Из содержания абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ следует, что существенными условиями договора являются в том числе и все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон. То есть априори - все условия, которые включатся в протокол разногласий. Тем самым неурегулирование сторонами любого из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным. В рассматриваемом деле суд признал, что между сторонами сложились отношения, вытекающие не из договора поставки, а из разовых сделок.
Иногда суды признают договор действительным, за исключением условий, обозначенных в протоколе разногласий и не урегулированных сторонами.
Следует отметить, что применительно к договору поставки Гражданским кодексом прямо предусмотрена процедура согласования возникших разногласий (ст. 507 ГК РФ). В соответствии с ней спустя 30 дней (если сторонами прямо не определен другой срок) после получения протокола разногласий сторона, направившая протокол и не получившая ответа на него, может исходить из того, что договор будет заключен на предложенных ею условиях.
Форма протокола разногласий официально не утверждена, поэтому он составляется в произвольной форме. В протоколе разногласий должны быть четкое указание сторон и описание будущего договора, в отношении заключения которого возникли разногласия, а также содержаться список условий проекта договора, которые не устраивают контрагента (первоначальная редакция), и какие изменения должны быть внесены (редакция стороны, направившей протокол). Поэтому протокол разногласий обычно составляется в виде таблицы.
И договор, и протокол разногласий подписываются одновременно. При этом в договоре делается отметка о том, что он подписывается с протоколом разногласий. Такая отметка ставится на последней странице подписываемого договора перед подписью стороны, представившей протокол разногласий.
Дата на протоколе разногласий может как совпадать с датой заключения договора, так быть и более поздней, чем в договоре. Если же в договоре стоит дата более поздняя, чем в протоколе разногласий, протокол рассматривается как преддоговорная переписка и не принимается во внимание.
Например, если сторона, направившая протокол разногласий, приступает к исполнению договора до получения от другой стороны уведомления о согласии с условиями, указанными в протоколе разногласий, суд может оценить договор как заключенный на условиях первоначальной редакции.
Подрядчик обратился в суд с требованием к заказчику об оплате им работ и взыскании с него процентов за пользование чужими денежными средствами. К заключенному между подрядчиком и заказчиком договору прилагался протокол разногласий, изменявший размер процентов за просрочку платежей по сравнению с установленным законом (ст. 395 ГК РФ).
Однако, в связи с тем что ответчик приступил к исполнению договора до согласования условий, указанных в протоколе разногласий, суд сделал обоснованный вывод о заключении договора без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты.
Как следствие, при расчете подлежащих взысканию процентов судом применен общий порядок начисления процентов за пользование чужими денежными средствами, установленный ст. 395 ГК РФ.
Когда в протоколе содержатся только первоначальная редакция договора и редакция направившего его контрагента без указания на согласование разногласий, то это подтверждает лишь факт существования преддоговорного спора, но не факт согласования спорных условий договора.
Согласие на заключение договора с учетом дополнений и изменений, изложенных в протоколе разногласий, может быть выражено указанием на это в самом протоколе. Так, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 04.04.2007 № А28-2349/2006-124/9 признал обоснованным довод покупателя по договору поставки об ограничении его договорной ответственности за несвоевременную оплату товара. Такое ограничение вытекало из протокола разногласий, направленного покупателем и подписанного продавцом.
Кроме того, при подписании договора, принятого с протоколом разногласий, на договоре проставляется указание об этом. К такому договору прикладывается соответствующий протокол разногласий, содержащий согласованную позицию сторон. Договор, подписанный с протоколом разногласий, которые не были урегулированы, не является заключенным.
Иногда в результате согласования условий договора стороны подписывают не протокол разногласий, а дополнительное соглашение или приложение к договору.
Это неверно, потому что приложения к договору представляют собой неотъемлемую его часть и не предполагают разногласий, а дополнительные соглашения оформляют только к подписанному (то есть уже заключенному) договору.
Нередко сторона, получившая протокол разногласий, вступает в переговоры, результатом которых становится протокол согласования (урегулирования) разногласий, в котором отражается, какие условия могут быть приняты этой стороной, а какие - отклонены или изложены в иной редакции. Направленный в ответ на получение проекта договора протокол разногласий можно рассматривать как отказ от акцепта и в то же время как новую оферту (ст. 443 ГК РФ). Та, в свою очередь, будет принята или отклонена либо принята с очередными оговорками, изменениями, дополнениями: этот процесс может продолжаться бесконечно долго.
Но суть протокола согласования разногласий и его юридическое значение те же, что и у протокола разногласий: итогом все равно должен стать договор, в котором достигнуто соглашение по всем существенным пунктам. Как отметил суд, разъясняя порядок применения п. 1 ст. 432 ГК РФ, при возникновении разногласий в установлении существенных условий договор подписывается с протоколом разногласий, а при необходимости - с протоколом урегулирования разногласий.
Помимо обмена документами, письмами и т.п. закон позволяет лицу, получившему оферту, выполнить в срок, установленный для ее акцепта, условия договора, указанные в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Иначе говоря, если лицо, получившее предложение о заключении договора, начало производить какие-то действия для выполнения этого договора (например, отгрузку товаров, выполнение работ и услуг, перечисление оплаты), то такие действия будут свидетельствовать о заключении сторонами сделки.
В юриспруденции действия, свидетельствующие о принятии акцепта (предложения), называют конклюдентными. При этом не следует забывать, что согласно п. 1 ст. 161 ГК РФ конклюдентные действия юридических лиц должны подтверждаться письменным доказательствами.
Данные правила полностью применимы и к договору поставки. Об этом свидетельствуют решения судов.
Суд указал, что, "несмотря на отсутствие договора в письменной форме, договор между сторонами признается заключенным, поскольку истцом товар оплачен, принят и частично использован, а ответчиком взятые на себя обязательства исполнены".
Как следует из материалов дела, договор поставки путем составления одного документа сторонами сделки не заключался. Вместо этого покупатель (являющийся истцом) направил в адрес продавца (ответчика) заявку на поставку кирпича рядового пустотелого, кирпича рядового пустотелого утолщенного и камня керамического рядового пустотелого в определенном количестве. В ответ продавец выставил покупателю счет, который был оплачен последним. По мнению покупателя, кирпич был поставлен в меньшем количестве, чем указано в заявке, что и привело в итоге к судебному разбирательству.
В подтверждение того, что поставщик осуществил поставку кирпича в количестве меньшем, чем было указано в заявке, истцом-покупателем были представлены: счет, счет-фактура, платежное поручение, товарная накладная, транспортная железнодорожная накладная и акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей.
Согласно ст. 465 ГК РФ количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерениях или в денежном выражении. В счете, счете-фактуре, товарной накладной, железнодорожной накладной указывалось, что кирпич поставляется в условных единицах.
В итоге суд, несмотря на отсутствие договора в письменной форме, признал договор поставки заключенным, так как поставка была произведена по количеству и ассортименту согласно взаимной договоренности.
Аналогично в Постановлении от 12.03.2008 № А56-10855/2007 ФАС Северо-Западного округа признал договор поставки нефтепродуктов заключенным, несмотря на то, что приложение к договору, в котором указывалась цена товара, было подписано неустановленным лицом. Поскольку нефтепродукты были приняты покупателем - ОАО и частично оплачены им по ценам, указанным в данном приложении.
Также в отсутствие письменного договора поставщик передавал покупателю электрическую энергию, а тот принимал и оплачивал ее. Суд счел, что сложившиеся при отсутствии письменного договора отношения по продаже и оплате электрической энергии квалифицируются как договорные, так как фактическое пользование потребителем энергией следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт им оферты.
Ранее в Определении от 11.01.2008 № 17536/07 ВАС РФ указал, что для признания соответствующих действий офертополучателя акцептом ГК РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.
Таким образом, договор поставки может быть заключен в простой письменной форме, что подразумевает под собой составление двух и более экземпляров печатного документа, подписанного с обоих сторон уполномоченными лицами с проставлением печатей организаций на каждом из договоров.
1.3 Субъекты договора поставки, их права и обязанности
Сторонами договора поставки могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, т.е. организации (как коммерческие, так и некоммерческие) и индивидуальные предприниматели. В остальном отличий в отношении сторон от общих правил договора купли-продажи у договора поставки нет.
В статье 506 ГК РФ субъектами договора поставки названы предприниматели. Поставщик-продавец - предприниматель, который занимается производством конкретного вида товаров с целью их реализации путем заключения договора поставки. К таким предпринимателям относятся коммерческие организации, например, по производству таких продуктов питания, как хлеб и хлебобулочные изделия, молоко и молочные продукты, мясокомбинаты по производству мясных продуктов, промышленных товаров для населения (обувь, одежда и др.), коммерческие организации в области добывающей промышленности (уголь, руда, нефть, газ и др.); переработки сырья, машиностроения и т.д. Во всех указанных случаях изготовитель продукции производственно-технического назначения реализует результаты своей деятельности потребителю только с помощью договора поставки. В сфере экономического оборота существенную роль играют оптовые организации, которые производят систематические закупки товара, комплектующих изделий, другой продукции с целью последующей продажи организациям-потребителям для использования в своем производстве по изготовлению конкретных видов товара, продукции производственного назначения.