Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования
Национальный исследовательский университет "Высшая школа экономики"
Факультет права
Департамент общих и межотраслевых юридических дисциплин
Выпускная квалификационная работа
(бакалаврская работа) по направлению подготовки "Юриспруденция"
Обращение бездокументарных ценных бумаг в международном частном праве
Карпова Алёна Александровна
Москва, 2019
Содержание
Введение
Глава 1. Теоретические аспекты обращения бездокументарных ценных бумаг
1.1 Понятие и природа бездокументарных ценных бумаг как объекта права
1.2 Порядок и основные этапы обращения бездокументарных ценных бумаг
2. Основы правового регулирования обращения бездокументарных ценных бумаг в МЧП
2.1 Основные коллизионные принципы в сфере обращения бездокументарных ценных бумаг
2.2 Унифицированные международные акты, регулирующие обращение бездокументарных ценных бумаг
2.3 Ключевые проблемы трансграничного оборота бездокументарных ценных бумаг
Глава 3. Правовые аспекты использования финансовых технологий на рынке обращения бездокументарных ценных бумаг
3.1 Общетеоретические аспекты функционирования технологии блокчейн
3.2 Перспективы применение технологии блокчейн в сфере обращения бездокументарных ценных бумаг
Заключение
Библиография
Введение
Современный мир сложно представить без бездокументарных ценных бумаг, роль и значение которых для мировой экономики возрастает с каждым годом. Исследуемая тема является актуальной, так как несмотря на то, что бездокументарные ценные бумаги используются на финансовом рынке уже довольно продолжительный период времени, а сделки с ними совершаются перманентно и повсеместно, нормы международного частного права, регулирующие оборот ценных бумаг на международном уровне, до сих пор не унифицированы. Этот факт вызывает дополнительные издержки для участников фондового рынка, усложняя их взаимоотношения, и, в конечном итоге, негативно влияет на скорость обращения ценных бумаг.
Ситуация представляется особенно неоднозначной в контексте внедрения в этот процесс технологии блокчейн, направленной на оптимизацию и повышение эффективности оборота бездокументарных ценных бумаг. На данный момент правовое регулирование блокчейна лишь начинает устанавливаться, в связи с чем существуют вопросы материально-правового статуса объектов, обращающихся на платформе с использованием данного механизма, и коллизионных норм, применимых к таким правоотношениям. Трансграничное обращение бездокументарных ценных бумаг на базе таких платформ еще больше усугубляет эту ситуацию: вопросы правового статуса ценных бумаг и используемых в таких правоотношениях коллизионных привязок даже в существующем гражданском обороте являются спорными. правовой бездокументарный ценный
Таким образом, актуальность данного исследования обусловлена отсутствием единых коллизионных и материально-правовых норм, регулирующих обращение бездокументарных ценных бумаг на международном уровне, а также нехваткой понимания того, как имплементация технологии блокчейн повлияет на финансовый рынок и его дальнейшее правовое регулирование.
Новизна данной работы обусловлена отсутствием фундаментальных исследований, касающихся международного оборота ценных бумаг на базе платформы блокчейн. Несмотря на тот факт, что на мировом фондовом рынке этот механизм постепенно начинает применяться, на данный момент нет комплексных научных работ, прогнозирующих дальнейшее международно-правовое регулирование таких правоотношений.
В связи с этим, целью проводимого исследования является выявление пробелов и противоречий в нормах международного частного права, регулирующих сферу обращения бездокументарных ценных бумаг, установление возможных способов их устранения, а также определение правовых последствий применения технологии блокчейн на финансовом рынке.
Для достижения данной цели необходимо поставить следующие задачи:
1.Проведение обзора законодательства, судебной практики и правовой доктрины различных правовых систем, а также анализ международных конвенций в области обращения бездокументарных ценных бумаг.
2.Определение правового статуса бездокументарных ценных бумаг в разных странах, а также существующей системы владения ценными бумагами на международном фондовом рынке.
3.Выявление коллизионных и материально-правовых норм, применимых к отношениям по обращению бездокументарных ценных бумаг.
4.Изучения процесса функционирования технологии блокчейн и возможностей ее использования в сфере обращения бездокументарных ценных бумаг.
5.Определение возможных путей модернизации правового регулирования международного финансового рынка и правовых последствий внедрения в него механизма блокчейн.
Объектом данного исследования являются правоотношения в области обращения бездокументарных ценных бумаг. В свою очередь предметом данного исследования являются нормы, регулирующие данную область.
Гипотеза данной работы состоит в том, что модернизация национальных и международных правовых актов, а также внедрение технологии блокчейн, существенно снизит риски участников фондового рынка и повысит эффективность оборота бездокументарных ценных бумаг на международном уровне.
Эмпирическую базу данного исследования составляют международные правовые акты такие как Гаагская конвенция 2006 г. о праве, применимом к определенным полномочиям в отношении ценных бумаг, держателем которых является посредник и Женевская конвенция о материально-правовом регулировании обращения ценных бумаг, находящихся у посредника 2009 года; директивы Европейского союза №98/26/EC, №2001/24/EC, №2002/47/EC; а также правовые акты национального законодательства различных государств, связанные с регулированием рынка ценных бумаг и технологии блокчейн.
Теоретической базой данной работы выступают научные труды зарубежных авторов, таких как Francisco Garcimartin, Florence Guillaume, Christophe Bernasconi, Roy Goode, Hideki Kanda, Karl Kreuzer, Philipp Paech, Hubert de Vauplane, Reade Ryan, Mayme Donohue и др; а также российских ученых: Гетьман-Павловой И.В, Ерпылевой Н.Ю, Кабатовой Е.В., Обуховой Е. В и других.
При проведении исследования применялись следующие методы: аналитический метод, сравнительный метод, метод обобщения, метод аналогии, структурно-функциональный метод, метод классификации, индуктивный метод, дедуктивный метод, синтез.
Исследование включает введение, три главы, девять параграфов и заключение. Каждая глава посвящена конкретным вопросам, связанным с целью данной работы.
Первая глава посвящена теоретическим аспектам обращения бездокументарных ценных бумаг и разделена на две части. В первом параграфе рассматриваются понятие и свойства бездокументарных ценных бумаг как объектов права. Во втором параграфе отражены порядок и основные этапы обращения бездокументарных ценных бумаг.
Во второй главе представлена информация об основах правового регулирования обращения бездокументарных ценных бумаг в международном частном праве. Первый параграф посвящен основным коллизионным привязкам, применяемым к отношениям по обращению бездокументарных ценных бумаг. Во втором параграфе рассмотрено международное материально-правовое регулирование обращения бездокументарных ценных бумаг. В третьем параграфе приведен анализ ключевых проблемы трансграничного обращения бездокументарных ценных бумаг.
В третьей главе рассматриваются правовые аспекты использования технологии блокчейн на фондовом рынке. Первый параграф содержит обзор функционирования технологии блокчейн, а также анализ, касающийся преимуществ внедрения данной технологии в гражданский оборот. Второй параграф посвящен имплементации технологии блокчейн в международный оборот бездокументарных ценных бумаг.
Глава 1. Теоретические аспекты обращения бездокументарных ценных бумаг
1.1 Понятие и природа бездокументарных ценных бумаг как объекта права
Активное развитие и распространение бездокументарной формы ценных бумаг началось во второй половине ХХ века. Во многом данный процесс был связан с увеличением количества объемов торговли ценными бумагами такими как акции, облигации и схожими с ними инвестиционными инструментами. Так, если в 1960-х годах на Нью-Йоркской фондовой бирже в день обращалось только 3 миллиона акций, то в 1980-х оборот достиг 60 миллионов и в дальнейшем лишь продолжал расти.
Влияние этого фактора, а также стремительное развитие научно-технического прогресса, в ходе которого были созданы электронно-вычислительные машины и специальные электронные носители, способствовало появлению бездокументарных ценных бумаг. Появление нового объекта прав вынудило законодателей пересмотреть классическую концепцию ценной бумаги, основанную на связи прав "на бумагу" и "права из бумаги".
Так были сформированы два подхода правового регулирования бездокументарных ценных бумаг, сохранившихся до сих пор. Сторонники первой модели придерживаются классической концепции и наделяют бездокументарные ценные бумаги "вещным" элементом, пытаясь таким образом сохранить корреляцию "прав на бумагу" и "прав из бумаги". Особенно ярко это выражается в случае процесса иммобилизации Более подробно процесс иммобилизации бездокументарных ценных бумаг рассмотрен в главе 2.3, который во многих юрисдикциях презюмирует установление вещного режима бездокументарной ценной бумаги.
В контексте данного подхода бездокументарная ценная бумага, в том числе в случае ее учета посредником, представляет собой право на объект, обладающее чертами абсолютности. Такая модель, к примеру, свойственная Германии и Великобритании.
Второй подход базируется на полном исчезновении материального носителя ценной бумаги. В рамках такой модели бездокументарные ценные бумаги учитываются в качестве прав из счета, существующих между сторонами договора, однако, при этом в некоторых случаях способные иметь действие против третьих лиц.
Такая модель приводит к сложностям в локализации прав "из бумаги" и отражению этих прав на всех уровнях ведения счета. В связи с этим в рамках данного подхода становится необходимым разграничить титул на бездокументарную ценную бумагу у посредников и конечных приобретателей такой бумаги. Данная концепция, например, закреплена в законодательстве США Обухова Е.В. Гражданско-правовое регулирование учета прав на бездокументарные ценные бумаги: Резюме. дис. к.ю.н. М., 2018. С. 14..
Вероятно, именно наличие двух совершенно разных концепций, нашедших свое закрепление в национальном законодательстве различных стран, привело к тому, что несмотря на масштаб оборота бездокументарных ценных бумаг, в международной практике до сих не сложилось единого мнения касательно их правового статуса Более подробно данная проблема рассмотрена в главе 2.3.
Например, в Германии для бездокументарных ценных бумаг установлен режим общей собственности. Права на такие бездокументарные ценные бумаги подтверждаются, как было указано выше, глобальным сертификатом. Однако, любой из собственников может потребовать выдачи отдельного сертификата, удостоверяющего определенное количество акций, принадлежащих ему, вследствие чего для такого лица изменится режим собственности: вместо общего он станет индивидуальным. Режим общей собственности на бездокументарные ценные бумаги также установлен в Бельгии и Люксембурге Никифоров А.Ю. К вопросу о праве собственности на бездокументарные ценные бумаги // Вестник Томского государственного университета. 2008. № 312. С. 111..
В Канаде бездокументарные ценные бумаги, учитываемые на счетах брокеров в Центральном депозитарии Канады, признаются объектом общей долевой собственности. Такой же режим существует для владельцев бездокументарных ценных бумаг в Швейцарии Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги // СПС "Консультант Плюс" .
В странах общего права бездокументарные ценные бумаги могут подпадать как под категорию прав требования, так и признаваться объектом права собственности.
Так, например, в Англии акции отнесены к личной собственности, которая в свою очередь состоит из вещи во владении (chose in possession) и права требования (chose in action). Однако, рассматривая трансграничные споры, английские суды квалифицируют бездокументарные ценные бумаги именно в качестве объекта прав требования Hicks A., Goo S.H. Cases and materials on Company Law. Oxford: Oxford University Press. 2008. P. 302-303., либо как особый подвид таких прав Macmillan Inc v Bishopgate Investment Trust Plc & Ors [1995] EWCA Civ 55 (02 November 1995). [Electronic resource]. URL: http://www.bailii.org/ew/cases/EWCA/Civ/1995/55.html (accessed: 10.05.2019)..
Несмотря на то что законодательство многих государств оперирует термином "бездокументарных ценных бумаг" и допускает их выпуск на фондовом рынке, наличие легального определения данного термина является крайне редким Богустов А.А. Сравнительно-правовои? анализ понятия "ценная бумага" // Журнал законодательства и сравнительного правоведения. 2009. № 1 (16). С. 32..
Первой европейской страной, в которой была официально закреплена возможность выпуска ценных бумаг в бездокументарной форме стала Франция: в 1984 году законодатель закрепил возможность выпуска акций и облигации без оформления бумажных носителей Юркова Е.В. Правовое регулирование бездокументарных ценных бумаг: историко-правовой анализ // Проблемы экономики и юридической практики. 2017. №2. С. 157.. Тем не менее, несмотря на длительное существование данного института во французском законодательстве, четкого термина "бездокументарной ценной бумаги" данный закон до сих пор не содержит.