Обращая внимание на особенности возникновения права, следует отметить, что оно возникает практически вместе с государством. Государство и право обеспечивают функционирование друг друга. Право организует политическую власть, является средством осуществления политики отдельного государства. Государство, в свою очередь, устанавливает, контролирует и гарантирует юридические нормы, что и говорит об их взаимосвязи.
Возникновение государства и права - это исторический, длительный процесс, который происходил на протяжении веков, даже тысячелетий. В современной литературе существует достаточно большое количество разнообразных концепций происхождения права, которые отражают отношение, собственное воображение их учредителей на становление и формирование государственной организации.
Художники разных эпох высказывали свои соображения, обосновывали свои утверждения относительно процесса возникновения государства, и настаивали, что именно их теория является самой лучшей.
Теории возникновения права базируются на обобщении причин и последствий происхождения. Как отмечает О. М. Балинская, теория-это абстрагированные соображения, совокупность научных положений, которые, однако, возникают по причинам, объясняют их последствия и даже предлагают вариативность последствий в случае изменения одного из факторов.
Основными причинами возникновения права являются: необходимость совершенствования управления обществом, связанная с развитием производства и разделением труда; необходимость поддержания порядка в обществе; появление объективной возможности материально содержать слой людей, которые не занимаются физическим трудом; необходимость защиты территории и ведения войн; необходимость подавления социально неоднородных групп общества; необходимость организации крупных общественных работ.
Соотношение причин и теорий происхождения государств раскрывает взаимную связь между этими понятиями, однако говорить об их взаимную зависимость неуместно (теории происходят от причин, основанные на их анализе, дают объяснения их последствий).
Невозможно рассматривать концепции происхождения права, не уделив внимание современному определению понятия «государство». Так, под государством понимают организацию политической власти, которая осуществляет эффективный контроль за определенной территорией и населением, поддерживая правопорядок и обладая прерогативой на применение принуждения.
По мнению О.М. Головка, государство это особая форма организации жизнедеятельности общества на определенной границами территории, которая характеризуется наличием системы органов управления, принуждения и способностью издавать общеобязательные правила поведения юридические нормы.
Итак, основными концепциями (теориями) происхождения права является теологическая, органическая, патриархальная, психологическая, классовая, теория насилия, олигархическая, расовая, космическая и тому подобное.
Первой концепцией происхождения права является теологическая, по которой государство является следствием Божественной воли. Идеи божественного происхождения права существовали еще в странах древнего мира, однако свое распространение эта теория получила ХІІ-ХІІІ вв. в странах Западной Европы.
В частности, в законах Хаммурапи (древневавилонского царя 1792-1750 гг. до н. э.) он предстает неограниченным обладателем подвластных ему народов, который получил власть и законы от богов.
Самая яркая теологическая теория выражена в трудах раннее христианского философа Августина Блаженного (V в.) и известного католического богослова Фомы Аквинского (XIII в.). Опираясь на Библию, Ф. Аквинский твердил о вечности и нерушимости Божественной воли, оправдывал любые реакционные государства. Эта теория обосновывала неограниченную власть монарха, отражала некоторые объективные реалии средневековья, однако научного характера не имела.
На сегодняшний день теологическая теория происхождения права не очень распространена в европейских и американских странах, однако она является официальной доктриной Ватикана, а также государств ислама, где религия имеет государственный характер и главным источником права признается священная книга Коран.
По нашему мнению, эта теория имеет как положительную, так и негативную сторону. С одной стороны, вышеупомянутая теория предоставляет государству элемент святости, духовности, способствует установлению в государстве и обществе порядка, стабильности, согласия, что способствует повышению уровня правосознания населения и поднимает престиж государственной власти. Однако, с другой стороны, теологическая теория основана на вере в Бога, и поэтому ее невозможно реконструировать за отсутствием документального удостоверения о нем.
Следующей теорией является органическая теория. Она, как и теологическая теория, берет начало со времен древнего мира. Представителями этой концепции являются такие мыслители, как Платон и Аристотель.
Органическая теория отождествляет процесс возникновения и функционирования государства и права с биологическим организмом. Она предполагает представление о государстве как о своеобразном подобии человеческого организма. Другими словами, человек сначала является созданием природы, затем членом общества, а затем гражданином государства.
В XIX века. Г. Спенсер предоставил обоснование вышеупомянутой теории и указал, что воля государства выражается в законах, правительство отождествляется с мозгом, рабочие с ногами и руками, а движения и связи с нервами.
Следующей теорией, представителями которой являются Аристотель, Р. Филмер, М.К. Михайловский, М.М. Покровский и др., является патриархальная теория.
Достаточно распространенной среди основных теорий возникновения государства является теория насилия, учредителями которой является древний китайский мыслитель Шан Ян, австрийский юрист Л. Гумплович, немецкий экономист К. Каутский и немецкий философ Е. Дюринг.
Теория насилия включает теорию внутреннего насилия, которая утверждает, что государство возникло в результате насилия одной социальной группы над другими, и теорию внешнего насилия, которая видит главной причиной возникновения государства завоевания и порабощения одних племен другими. Таким образом, для закрепления своего господства над другими, племя создает аппарат принуждения, то есть государство
Современный американский антрополог Роберт Карнейро, развивая теорию насилия с помощью учета демографического фактора, называет основную причину конфликтов между сообществами ограниченность ресурсов. В борьбе за овладение ресурсами, а значит, и за выживание, победа была по административно организованным группам, которые возглавляли сильные лидеры.
Положительной стороной этой теории является выделение правящей верхушки, создание определенной управленческой структуры. Однако целью государственной организации является удовлетворение интересов и потребностей всех слоев населения, не зависимо от статуса, физической силы, интеллектуальных способностей и любых других признаков.
Но с появлением государства возникает уже позитивное право, то есть право в юридическом смысле. Теперь право обеспечивается государственным принуждением и разделяет права и обязанности. Ученые выделяют три основных способа возникновения позитивного права:
Во-первых, самым ранним способом возникновения позитивного права является санкционирование обычаев. Данный способ заключался в том, что государственные органы, решая определенные вопросы, основываются в вынесении решения на правовые обычаи, что придает им юридический смысл. Развиваясь, правовые обычаи обретают письменную форму. Результатом чего является возникновение первых источников позитивного права.
Во-вторых, создание юридических прецедентов. Данный способ также является ранним способом возникновения позитивного права. В истории некоторых государств, каковой, например, являлась Англия, судебные решения, которые выносили на основе правовых обычаев, становились образцами решения аналогичных дел. Результатом этого способа является формирование прецедентного права, которое также стало источником позитивного права.
В-третьих, выделяют такой способ, как установление нормативно-правовых актов, таких как законы, ордонансы, указы и другие. В сравнении с другими, это поздний способ возникновения позитивного права. Установление нормативных правовых актов заключается в издании государственными органами специальных документов (нормативно-правовых актов), которые содержат юридические нормы, а именно правила поведения, исходящих от государства. Данный способ является характерным для современных государств.
Причины и условия возникновения права во многом схожи с причинами возникновения государства. Это довольно длительный процесс, который протекал в период развития многих поколений. Изначально произошло зарождение отдельных элементов права, правовых идей, норм и принципов. Позже эти элементы стали составлять единую правовую систему конкретного общества.
Вопрос о возникновении права в современной отечественной теории государства и права не имеет однозначного решения. В период советской России главенствующей была точка зрения, согласно которой право и государство возникают в один и тот же момент, из-за одних и тех же причин. Главной причиной этого процесса указывают раскол общества на антагонистические классы (т.е. классы с противоположными интересами относительно экономических отношений, средств производства, ресурсов, присвоения и распределения прибавочной стоимости).
В настоящее же время выделяют три мнения, касающихся рассматриваемого вопроса:
Во-первых, одни ученые говорят об одновременном возникновении государства и права, но причинами считают развитие производящей экономики и необходимости ее регулирования.
Во-вторых, другая группа ученых считает, что возникновение права происходит раньше возникновения государства в период формирования и развития товарно-рыночных отношений, так как этот процесс нуждается в наличии права и правового регулирования. Некоторые представители данной точки зрения убеждены, что возникновение государства является следствием возникновения государства. В качестве аргументов они приводят тот факт, что право нуждается в обеспечении со стороны организованной силы, которая обеспечит нормальное функционирование самого права. Этой организованной силой и является государство.
В-третьих, существует мнение, что право возникает вместе с обществом, аргументируя свою точку зрения тем, что общество не может функционировать и развиваться без права.
В современной российской теории права получает признание такое понимание права, как меры свободы или справедливости, которая возникает «до закона», то есть до создания норм позитивного права. В данном случае наблюдается разграничение таких понятий, как «право» и «закон». Это понимание права стоит выше правовых представлений, которые были характерны в глубокой древности, в Средневековье, в XIX-XX веках [14, с.225].
Таким образом, возникновение права является следствием усложнения связей в обществе, обострения социальных конфликтов. В современной отечественной теории государства и права данный вопрос, так же как и вопрос о происхождении государства, не имеет единого мнения, но большинство ученых указывают на одновременность его возникновения совместно с государством в результате одних и тех же причин. А именно как следствие общественного раскола на антагонистические классы.
Глава 2. Многообразие причин происхождения государства и права в отражении различных теорий
2.1 Теологическая и психологическая теории происхождения государства и права
Теологическая теория является одной из самых древних теорий происхождения государства и права. Идеи данной теории возникают еще в Древнем Египте и Вавилоне. В этот исторический период духовенство оказывало значительное влияние на формирование общественного мнения.
Основоположниками теологической теории происхождения государства и права были многие религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы, христианские философы, идеологи ислама. Михаил Николаевич Марченко указывает, что данная теория нашла свое отражение в работах Ф. Аквинского, Ж.Маритена, Д.Мерсье, А. Августина и многих других.
Что касается государства, представители данной теории утверждают, что оно является сотворением божественной воли, соответственно государственная власть вечна, свята и зависит лишь от религиозных организаций и деятелей. Неравенство людей в обществе, неравномерное распределение благ - все это предопределено волей Бога. Церковная власть, по мнению основоположников теории, приоритетна в сравнении со светской, что требует освящение церковью вступления монарха на престол. Также теологическая теория призывает к полному подчинению церковной власти, которая представляет небесную власть на Земле.
Говоря о происхождении права, представители теологической теории утверждают о наличии высшего божественного закона и естественного права, которые являются основой существующего права. Объясняя эту точку зрения, они опираются на религиозные книги (прежде всего Библию), как основу возникновения права. В Библии сказано, что основные законы были даны человечеству Богом: «Моисей взошел к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода стала сладкой. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его».
Как и любая теория, теологическая имеет достоинства и недостатки. Говоря о достоинствах, можно указать, что данная теория способствует увеличению роли духовности и согласия людей в обществе. Она предотвращает развитие насилия, жестокости, препятствует распространению революций и войн. Теологическая теория показала связь права с добром и справедливостью, что является ее достоинством. Но опорой данной теории является вера, а не научные знания. Данную теорию нельзя доказать или опровергнуть. Вопрос о ее правдивости зависит от вопроса существования Бога, что является недостатком.