В современном мире теологическая теория происхождения государства и права распространена на всех континентах, а в таких исламских государствах, как Иран, Саудовская Аравия и других, носит официальный характер.
Что касается психологической теории происхождения государства и права, завершенную форму она получила в ХХ веке в работах Л.И. Петражицкого, Г. Тарда, Рейснера, Росса. Основоположники данной теории утверждали, что государство возникло в результате особых свойств человеческой психики. Среди таких качеств они выделяют желание большей части населения быть защищенными и подчинятся сильным; желание сильной части населения подчинить себе слабую; стремление и способность сильных распространять свое психологическое воздействие на окружающих. Сторонники психологической теории возникновения государства и права считают, что до государственной власти главенствовала власть верхушки первобытного общества, а именно вожди, шаманы, жрецы. И основой этой власти была психологическая энергия, при помощи которой и оказывалось влияние на все общество.
Исходя из рассматриваемой теории, можно понять, что право, его понятие и сущность, раскрываются благодаря эмоциям и переживаниям людей, а не через деятельность властителя. Психологической теории свойственно разделение права на позитивное и интуитивное. Позитивным является то право, что установлено государством, включающее совокупность норм права. А интуитивное (его также называют неофициальным правом) является результатом внутреннего самоопределения человека, его психологическое, эмоциональное состояние.
Но, как и любая иная теория, психологическая подвергалась критике. Причинами этому послужило отсутствие полного объяснения места психики в зарождении и функционировании государств. Все качества приравнивались друг к другу и назывались импульсами. Также данная теория не учитывает деление человеческой психики на три сферы: мыслительную, эмоциональную и волевую. И именно в результате сильной волевой психики может появиться государство, так как индивид, обладающий ею, имеет шансы стать лидером, что может привести к происхождению государства.
Таким образом, теологическая теория является одной из первых теорий, которая объясняет происхождение государства и права на основе божественной воли. Эта теория не отрицает существования в праве человеческих и природных начал. Психологическая же теория происхождения государства и права не учитывает иные факторы, отличные от психологии человека, а именно социальные, экономические, политические и другие. Эта теория объявляет интуитивное право действительным, наделяет его значимым положением. Но помимо этих недостатков психологическая теория имеет и достоинства, которые заключаются в следующем: уделение особого внимания психологическим особенностям человека, стремление к общению, подчинению, что свойственно индивиду и говорит о справедливости данной теории.
2.2 Теория насилия и договорная теория происхождения государства и права
Договорная теория происхождения государства и права получила свое развитие в XVII-XVIII вв. Основоположниками данной теории были Г.Гроций, Т.Гоббс, Дж.Локк, Б.Спиноза, Ж.-Ж. Руссо и другие. Договорная теория получила также название естественно-правовой или естественного права, потому что в большинство концепций входит идея «естественного права», а именно наличия у каждого неотчуждаемых, естественных прав.
В условиях появления общественного неравенства, следствием которого стала несправедливость и конфликты, а также защита от враждебных племен и выживание в природных стихиях, чувствовалась необходимость заключения общественного договора. Представители договорной теории утверждали, что государство - это рациональное объединение людей и договор об его образовании заключается между всеми членами общества и самим государством. Договорная теория происхождения государства и права говорит о двух видах договоров: первичный договор объединения и вторичный договор подчинения. Значимость договорной теории происхождения государства и права заключается в том, что источником формирования государственных институтов является общественный или государственный договор. Согласно заключенному договору государство берет на себя часть прав людей, обязуется охранять их собственность и обеспечивать безопасность. При нарушении государством обязанностей, народ имеет право разорвать договор и совершить поиски нового, подходящего правителя. Также это может произойти, если действующая власть перестанет выражать интересы общества.
И.В. Петров в статье «Договорная теория происхождения государства и права и ее воплощение в древнерусских летописных сводах» обращается к Никоновской летописи, которая дает дополнительную информацию о создании русского государства. Петров утверждает, что славяно-финский народ вел поиски подходящего князя: «И по семъ събравъшеся реша къ себе: «поищемъ межь себе, да кто бы въ насъ князь былъ и владелъ нами; поищемъ и уставимъ таковаго или отъ насъ, или отъ Казар, или отъ Полянъ, или отъ Дунайчевъ, или отъ Варягъ». И бысть о семъ молва велиа: овемъ сего, овемъ другаго хотящемъ: таже совещавшася послаша въ Варяги»
Если говорить о возникновении права, то оно зародилось для упорядочения родовых отношений. Периодически между группами людей происходили конфликты, что приводило к кровной мести, убийству. Чтобы не допустить таких последствий, между родами заключались договоры о примирении.
Теория насилия зародилась и получила распространение в XIX - начале ХХ вв. Основоположниками данной теории являются Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и другие. В отличие от договорной теории, представители теории насилия утверждают, что причинами возникновения и развития государства и права является не что иное, как война, завоевание, «острые» конфликты. Так, австрийский социолог и государствовед Людвиг Гумплович уверял: «История не представляет нам ни одного примера, где бы государство возникло не при помощи акта насилия, а как-нибудь иначе. Государство всегда являлось в результате насилия одного племени над другим; оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем более слабого уже оседлого населения» Другой представитель рассматриваемой теории Карл Каутский утверждал, что государство и классы возникают одновременно в результате завоеваний. «Племя победителей подчиняет себе племя побежденных, присваивает всю их землю и затем принуждает побежденное племя систематически работать на победителей, платить им дань или подати. Первые классы и государство образуются из племен, спаянных друг с другом актом завоевания».
Одним из представителей насильственной теории происхождения государства является Франц Оппенгеймер, производивший, в отличие от других представителей, подробное изучение теории внешнего насилия. Сам Оппенгеймер не называет свою теорию ни завоевательной, ни насильственной. Скорее он сопоставляет ее с социологическим подходом изучения государства. Франц Оппенгеймер утверждал, что государство - почти полностью социальный институт. И этот институт есть результат навязывания победившей стороной побежденным, который видит своей целью верховенство над побежденными и регулирование общественных отношений.
Помимо вклада в изучение насильственной теории происхождения государства и права, представитель немецкой и американской социологии Франц Оппенгеймер критиковал договорную теорию происхождения государства и права, исследуя античные и христианские истоки этой концепции. Согласно Оппенгеймеру, в основе возникновения таких институтов, как государство и право лежит закон первоначального накопления. Оппенгеймер утверждал, что ранние доказательства идеи, которая является основой этого закона, относятся к времени распада классической античной цивилизации. В этот период происходит нарушение отношений, в которых человек находил защиту. Из чего следует, что прослеживалась необходимость в коллективных усилиях. В результате этого был создан «Контракт» - единственная связь, скрепляющая людей совместно. «Общество, таким образом, казалось, было союзом своекорыстных людей, которые надеялись через объединение получить их личное удовлетворение»
Конфликт договорной и насильственной теории Франц Оппенгеймер объясняет тем, что эти теории не рассматривают государство с социологической точки зрения. «Однако, если государство - явление историческое, то ее сущностный характер может только быть разъяснен только широким и всесторонним исследованием универсальной истории. Все предыдущие теории государства были узкоклассовыми теориями».
Таким образом, договорная теория характеризуется как крупный шаг вперед в познании государства и права, так как произошло разрушение теологических и патриархальных взглядов на происхождение государства и права, также фактически был выдвинут принцип народного суверенитета, что говорит о принадлежности власти народу. Из этого можно сделать вывод, что договорная теория носит демократическое содержание. Но данная теория также носит скорее идеалистический характер, чем реальный. Ведь зачастую государства возникают в результате войны, насилия или иных условий. Само же общество носит неравный характер, существуют различные классы, сословия, страты, которые имеют различные интересы. Говоря же о теории насилия, благодаря такому пути возникновения государств, появились Римская империя, Татаро-Монгольское государство, США и другие. Но важным недостатком этой теории является то, что важным фактом происхождения государств, помимо насилия, является высокий уровень экономического развития общества, при помощи которого мог бы существовать государственный аппарат. если же такой экономический уровень отсутствует, то само насилие и завоевания не повлекут за собой возникновения государства. Лишь в совокупности с иными цивилизационными факторами насилие может привести к «строительству» государства и права.
2.3 Патриархальная и патерналистские теории происхождения государства и права
Данная группа теорий включает в себя такие теории возникновения государства и права как патриархальная теория и договорная теории.
Патриархальная теория возникновения государства и права была основана в далекой древности. Считается, что ее основоположниками в III в. до н.э были Платон и Аристотель. В средние века теория патриархальной семьи нашла свое отражение в работах Августина, Фомой Аквинского, Ж. Бодена. Особое внимание патриархальной теории происхождения государства и права удостоилась в работе Р. Филмера «Патриарх, или Естественное право королей». Советская историческая энциклопедия характеризует патриархальную теорию как распространенную в буржуазной науке теорию, по которой начальной и основной ячейкой человеческого общества была патриархальная семья, воплощавшая начала частной собственности и «естественной» власти отца.
В понимании данной теории патриархальная семья является прообразом государства, в котором патриарх (домовладыка) выступает в качестве прототипа монарха, а его власть являет собой источник государственной власти.
При формировании патриархальной теории авторы в качестве образца начальные семьи, в качестве которых выступали библейская патриархальная община и римская familia.
Теологическая теория получила свое зарождение еще в древнем Египте и Вавилоне были высказаны идеи о божественном происхождении власти. Теологическая теория (божественная теория) происхождения государства и права была одной из первых теорий, которые определяли появление государства и права как результат божественной воли. Расцвет данной теории пришелся на 13-14 века, когда церковь оказывала значительное влияние на умы не только простого населения, но и ученых.
Наиболее известным автором теологической теории считается ученый-богослов Ф. Аквинский. Также в своих научных работах божественной природы происхождения государства и права касались Ж. Маритен, Ф. Лебюфф.
Теория происхождения государства и права путем общественного договора была разработана такими учеными и философами, как Т. Гоббс, Д. Локк, Б. Спиноза, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др. Несомненно, данные ученые работали отдельно друг от друга, однако, в трудах каждого их них содержится мнение о том, что государство и право могли образоваться исключительно на договорных началах.
Последователи теории договора полагают, что государство и право - результат заключения общественного договора, основанного на волеизъявлении народа, стремящегося улучшить защиту своих прав, свобод и взаимных интересов. Следовательно, по теории договора, государства есть искусственный, созданный волей народа, институт, целью которого является эффективное обеспечение населения правами и свободами в обществе.
Предпосылками появления теории общественного договора можно считать учения софистов Древней Греции, разработанные в 5 веке до н.э. Уже тогда, ученые полагали, что договор о создании государства с добровольным отчуждением ему части своих прав, является жизненной необходимостью общества, с целью предотвращения противоречий между классами и отдельными личностями.
Договорная теория полагает, что для появления государства и права не предшествовало никаких предпосылок. До появления государства и права человек пребывал в естественном состоянии. Такое отношение к государству и праву позволяет сторонникам указанной теории разделить права на естественные (сформировавшиеся в догосударственном периоде) и позитивное (право государства).