неустранимость опасности для правоохраняемых благ иными средствами
причинение вреда меньшего, чем предотвращенный.
Поэтому не исключается УО при: 1) убийстве другого человека под дулом пистолета, 2) изнасиловании, 3) в результате пыток, 4) совершения террористического акта, 5) под угрозой убийства похищенного ребенка.
Причинение вреда под воздействием гипноза как вида психического принуждения исключает УО ввиду отсутствия вины, так как лицо лишено возможности руководить своими действиями.
УК РФ Статья 41. Обоснованный риск
2. Риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам.
Под риском понимается поступок, рассчитанный на успех, связанный с возможной опасностью. Рискованное действие - это опасное действие.
Обоснованный риск - это оправданное опасное действие. Такой риск оправдывается направленностью на достижение общественно полезной цели, т.е. целесообразностью. Риск входит в законодательное понятие предпринимательской деятельности.
По своему социально-политическому содержанию обоснованный риск является общественно полезным и поэтому правомерным деянием, однако по внешним своим признакам обладает известным сходством с некоторыми уголовно наказуемыми деяниями.
Обоснованный риск возможен в любой сфере деятельности: производственной, научной, врачебной, педагогической, юридической, военной; не только в профессиональной, но и иной деятельности.
Условия правомерности действий при обоснованном риске следующие:
а) риск должен быть сопряжен с достижением общественно полезной цели;
Общественная полезность цели должна быть очевидной. Следует оценивать не просто общественную полезность цели, но и то, что благая цель не может служить оправданием использования безнравственных средств. Более того, при обоснованном риске речь идет не о всяком действии, направленном к общественно полезной цели, а только о действиях, социальная полезность которых выше создаваемой опасности.
б) риск должен быть вынужденным, т.е. общественно полезная цель является недостижимой не связанными с риском действиями;
в) рискующим должны быть предприняты достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым законом интересам. При этом лицо должно действовать не на авось, а с просчетом возможных вариантов развития событий, приняв меры по предотвращению наступления вредных последствий. Достаточность принятых мер оценивается по субъективному критерию, т.е. по убеждению рискующего субъекта, принимая во внимание его образованность и опыт; по его оценке ситуации и степени вероятности наступления вредных последствий;
г) риск не должен быть заведомо связан с угрозой для жизни многих людей, экологической катастрофы или общественного бедствия. Наличие угроз такого плана исключает обоснованность риска, и наступление любых, независимо от их тяжести, общественно опасных последствий влечет уголовную ответственность за причинение вреда по неосторожности и, в более редких случаях, - за умышленное причинение вреда. Объектом риска, как правило, являются материальные предметы, а не человек. Когда же объектом риска является человек, то принятие всех возможных мер предотвращения вреда выражается в первую очередь в проведении опытов на животных, затем - на себе и лишь в крайних случаях - на других лицах. Здесь преследуется не только цель испытания, например, нового лекарства, но и цель излечения тяжело больного новым лекарством. Вред при обоснованном риске может иметь место как при достижении поставленной цели, так и при ее недостижении.
Наказание – наиболее эффективное уголовно-правовое средство борьбы с преступностью (прерывает антиобщественную деятельность лиц, совершающих преступление).
Понятие уголовного наказания в литературе используется как (правовое последствие совершения преступления; форма реализации уголовной ответственности; средство уголовно-правового воздействия на виновного в совершении преступления; средство уголовно-правовой борьбы с преступлениями).
Уголовное наказание имеет большое значение для реализации функций УП (способствует реализации социально-превентивной функции УП – общее и специальное предупреждение преступлений).
Наказание (как мера государственного принуждения) заключается в предусмотренном УК лишении или ограничении определенных прав и свобод осужденного (принудительное причинение ему страданий, ущемлений, стеснений морального, физического и имущественного характера) (не имеет целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства).
Наказание – мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда (применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, заключается в предусмотренных УК лишении или ограничении прав и свобод этого лица) (ст.43 УК).
Признаки наказания:
1) Мера государственного принуждения (состоит в лишении или ограничении прав и свобод осужденного (ч.1 ст.43 УК)) (применяется только к лицам, совершившим преступление) (наказывая, государство принуждает преступника к законопослушному поведению).
Исчерпывающий перечень уголовных наказаний (ст.44 УК) (различный уровень правоограничений).
2) Назначается только судом (обвинительный приговор суда – единственная процессуальная форма применения наказания; только суд вправе давать уголовно-правовую оценку содеянному и личности виновного).
3) Назначается от имени государства (носит публичный характер – освобождение от наказания по основаниям, установленным в законе (за исключением амнистии и помилования) также осуществляется только судебными органами).
При назначении наказания проявляется отрицательная официальная, моральная и правовая оценка совершенного общественно опасного деяния и лица, его совершившего (государство, наказывая виновного, порицает его противоправное поведение).
4) Носит личный характер (может быть назначено только при наличии вины лица в совершенном преступлении (невиновное причинение вреда исключает уголовную ответственность и наказание))
Уголовное наказание имеет строго индивидуальный характер (применяется конкретно к лицу, совершившему преступление, не распространяется на других лиц, не причастных к совершению преступления).
5) Карательная сущность (предусмотренные УК лишения и ограничения прав и свобод, зависящие от вида наказания).
6) Обязательно влечет судимость (последствие общеправового и уголовно-правового характера) (учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания).
Судимость – правовое последствие, связанное с вступлением в силу обвинительного приговора, которым назначено наказание, в законную силу и действующее до момента ее погашения или снятия.
Цели наказания определяют социально-правовое назначение наказания, его эффективность.
Эффективность УП – эффективность уголовного наказания (зависит от правильного определения целей наказания).
Цели наказания влияют на существо кары, определяют направленность наказания, его назначение.
Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений (ч.2 ст.43 УК):
1) Восстановление социальной справедливости (наказание должно соответствовать совершению преступления и личности виновного и восстанавливать справедливость (соответствовать тяжести преступления)).
Назначение конкретной меры наказания зависит от (характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, смягчающих и отягчающих обстоятельств, предполагаемого влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи).
Мера наказания зависит также от (формы вины (ст.53 УК), стадии преступной деятельности (ст.66 УК)).
УК определяет (особые правила назначения наказания за совершение преступления в соучастии (ст.67 УК), при рецидиве (ст.68 УК), правила назначения наказания по совокупности преступлений или приговоров (ст.69, 70 УК), условия назначения наказания ниже пределов, указанных в санкции статьи Особенной части УК (ч.2 ст.60, 64 УК)).
Эффективность назначенного наказания определяется тем, насколько полно суд выполняет требование закона об учете всех обстоятельств дела.
2) Исправление осужденного (цель – чтобы осужденный стал законопослушным, добропорядочным гражданином общества, уважающим труд и правила общежития) (уточнения – применительно к пожизненному заключению или смертной казни).
3) Специальное и общее предупреждение (на уровне закона не разграничены, но подразумевается).
Наказание должно предупреждать совершение новых преступлений:
а) специальное предупреждение (предупреждение нарушений уголовно-правовых запретов, которые можно ожидать от самого осужденного) (обращено к индивиду);
б) общее предупреждение (предупреждение совершения преступления другими лицами) (обращено к обществу).
Через институт наказания реализуется функция социального контроля (его эффективность в форме использования наказания зависит от правильного учета того, как влияют социальные изменения на законодательную регламентацию уголовно-правовых санкций, их применения и исполнения).
Механизм достижения цели специального предупреждения – карательное содержание наказания и испытание его осужденным (если осужденного удержит от совершения преступления опыт пережитого наказания, это свидетельствует о частном предупреждении).
Наказания могут в разной степени способствовать частному предупреждению:
а) смертная казнь (полностью обезвреживает осужденного) (ее применение – кара осужденного и общая превенция остальным гражданам);
б) лишение свободы (имеет большее значение в целях частного предупреждения, но это действует в момент отбывания наказания) (противоречие – при существующей задаче приспособления человека к жизни в обществе, его отделяют от общества, помещают в криминальную среду).
Общее предупреждение (как функция уголовного закона) осуществляется с момента опубликования закона (предупредительное воздействие содержащейся в нем угрозы на неустойчивых граждан и воспитание членов общества в духе непримиримости к преступным посягательствам) (предполагается также моральное, нравственное воздействие).
Общепредупредительное воздействие – основной критерий, определяющий эффективность наказания (зависит от того, насколько цели наказания выражены в законе (построение санкций статей Особенной части УК – должны быть построены так, чтобы ориентировать на более эффективное исполнение целей наказания)).
Категории лиц, которым адресован фактор устрашения:
а) лица, для которых устрашение не имеет мотивирующего значения (не совершают преступлений в силу сознательности или других обстоятельств);
б) лица, для которых устрашение не имеет мотивирующего значения (совершают преступления, несмотря на угрозу неблагоприятных уголовно-правовых последствий);
в) лица, для которых устрашение имеет мотивирующее значение (не совершают преступления из-за страха перед неблагоприятными уголовно-правовыми последствиями).
Изменение значения общего предупреждения в связи с изменением круга действий, объявляемых преступными, – чем меньше деяний, сурово осуждаемых господствующей моралью, тем больше значение общего предупреждения.
Изменение данного соотношения под влиянием динамики преступности – чем ниже уровень преступности, тем большее значение имеет специальное предупреждение.