При переводе на должность научно-педагогического работника в результате избрания по конкурсу на соответствующую должность срок действия трудового договора с работником может быть изменен по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, на определенный срок или на неопределенный срок.
До истечения срока избрания по конкурсу, предусмотренному ч. 3 ст. 332 ТК РФ, или в течение срока срочного трудового договора в целях подтверждения соответствия работника занимаемой им должности научно-педагогического работника может проводиться аттестация (ч. 2 ст. 81 ТК РФ). Положение о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности научно-педагогических работников, утверждается в порядке, устанавливаемом уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти [27].
Должности декана факультета и заведующего кафедрой являются выборными. Порядок проведения выборов на указанные должности устанавливается уставами образовательных организаций высшего образования.
Таким образом, основным, с рядом вышеуказанных исключений, юридическим фактом, необходимым для заключения трудового договора с лицами профессорско-преподавательского состава, является прохождение ими конкурса.
Понятие "конкурс" означает соревнование, конкуренцию [28, с. 271]. Поэтому к нему прибегают всякий раз, когда необходимо получить лучший из возможных результат. По своему содержанию и особенностям правового регулирования конкурс имеет видовые различия, в частности он применяется для отбора и юридического оформления трудовых отношений. Конкурсные отношения в сфере трудовых отношений регулируются нормами трудового права. Результатом конкурсного отбора в этом случае является лучший претендент из принявших участие в конкурсе, способный наиболее качественно выполнять предлагаемую работодателем трудовую функцию. Такую роль, в частности, выполняет конкурсный подбор кадров профессорско-преподавательского состава в вузах. Конкурсные отношения возникают и в сфере гражданско-правовых отношений, но таким образом выявляется конкретный субъект, которому будет выплачено вознаграждение как победителю. При этом на основе определенных требований отбирается лучший результат (работа). Гражданско-правовой конкурс всегда направлен на получение лучшего единичного материализованного результата независимо от профессиональных навыков, образования и рода деятельности соискателя.
Итак, во-первых, конкурсный отбор кадров является особым порядком реализации права преподавателя на труд, сочетаемый с заключением трудового договора; во-вторых, основанием возникновения трудовых правоотношений преподавателя с вузом является сложный фактический состав, в котором заключение трудового договора лишь завершает ряд последовательно совершаемых неоднородных юридических актов; 3) сам сложный фактический состав содержит не только ряд самостоятельных юридических актов, но и дополняется еще включением процедуры избрания претендента по конкурсу.
Претенденты на преподавательскую должность для реализации своего права на труд и заключения трудового договора должны предварительно пройти процедуру конкурсного отбора, т. е. вступить с вузом в конкурсное правоотношение.
По конкурсному порядку установления трудовых правоотношений главное, решающее значение придается не тем элементам общего порядка, которые существуют при обычных условиях возникновения трудовых правоотношений, а элементам, присущим конкурсу. Это обязательные квалификационные требования к участникам конкурса, строгое соблюдение его процедуры, обеспечивающее максимальную степень ознакомления членов ученого совета с полученными вузом материалами по каждому участнику, и, наконец, решение ученого совета вуза (факультета) об избрании одного из нескольких участников конкурса на вакантную должность.
Конкурс основан на выборе лучшего претендента для замещения преподавательской должности, а право такого выбора предоставлено наиболее авторитетному в вузе выборному представительному органу - ученому совету вуза (факультета), который на своем заседании в установленном порядке тайным голосованием избирает преподавателя на соответствующую должность.
Таким образом, конкурс в вузе - это особый порядок подбора и расстановки профессорско-преподавательского состава, обусловленный спецификой целей, задач образовательного учреждения, его структуры и органов управления, позволяющий с учётом конкретных условий работы вуза обеспечить качественную подготовку специалистов.
Конкурс не следует сводить только к подбору кадров. Это единственно возможная форма расстановки прошедших по конкурсу преподавателей, потому что иное движение кадров в вузе (без избрания по конкурсу) законом запрещено.
Конкурсный подбор и расстановка кадров в вузе обусловлен целями и задачами, которые решает образовательное учреждение. В технический вуз, занимающийся подготовкой физиков, на профильную кафедру не может быть принят преподаватель химии и биологии. Другими словами, трудовая функция преподавателя определяется профилем вуза, обеспечивает качественную подготовку специалистов, выпускаемых конкретным вузом. Вакантная должность, на замещение которой объявляется конкурс зависит от структуры образовательного учреждения. Это может быть должность преподавателя кафедры, предметно-цикловой комиссии, института, факультета в составе университета и т.п.
Конкретные условия работы вуза также оказывают определённое влияние на проведение конкурса и его результаты. Нередко территориальное расположение вуза, его материально-техническая база, финансовые возможности не позволяют проводить конкурс с привлечением квалифицированных преподавателей (профессоров, докторов наук и даже кандидатов, доцентов), поскольку вуз не может обеспечить их надлежащими жилищными условиями.
Безусловно, конкурс обладает определенными преимуществами перед обычным порядком приема на работу. Проведению конкурса предшествует объявление о нем в периодической печати, и это, как и обсуждение претендентов на заседании кафедры, а затем на заседании ученого совета вуза (факультета) позволяет придать конкурсу характер гласности и открытости, особой требовательности к его качественной характеристике.
Право выбора преподавателя принадлежит не единолично руководителю, а коллегиальному органу - ученому совету, что в значительной мере демократизирует порядок замещения вакантных должностей [29, с. 54-55].
Однако существует и другое мнение о сложившемся ныне порядке проведения конкурса на замещение вакантных должностей профессорско-преподавательского состава вузов. Нельзя не замечать, что конкурс в вузе не всегда является эффективным средством подбора кадров, поскольку нередко сводится к избранию тех лиц, кандидатуры которых были заранее определены руководством кафедры (факультета) и вуза. Реальная вузовская жизнь знает немало примеров, подтверждающих такую практику. Действительно конкурсы на замещение вакантных должностей преподавателей чаще всего объявляются под определенных кандидатов, прием которых на работу заранее предрешен. Отсюда следует, что вся процедура конкурсного отбора проводится в таких случаях формально, нередко не на альтернативной основе и не достигает тех целей, ради которых конкурсы проводятся [30, с. 60].
Тем не менее, и современное законодательство об образовании сохранило сложившийся за многие годы порядок, предусматривающий, что замещение всех должностей профессорско-преподавательского состава в высшем учебном заведении, за исключением должностей декана и заведующего кафедрой, производится по трудовому договору, заключенному на срок до пяти лет. А заключению такого срочного трудового договора предшествует конкурсный отбор. Как отмечалось, ныне вузы руководствуются Положением о порядке замещения должностей научно-педагогических работников в вузе, утвержденным приказом Министра образования РФ №4114 от 26 ноября 2002 года и согласованным с ЦК профсоюза работников народного образования и науки РФ.
В Положении от 26 ноября 2002 г. изложены основные концептуальные идеи проведения конкурса, и оно распространяется на все вузы независимо от их ведомственной принадлежности.
В Приказе №4114 не установлено, что вузы на основе этого Положения разрабатывают и утверждают инструкцию (или другой нормативный акт) о порядке конкурсного замещения преподавательских должностей данного вуза, а только предлагается это Положение принять к руководству. Оно не содержит практически важных правил организации и проведения конкурса. Так, оно не определяет перечень документов, необходимых для представления претендентами, не содержит целей конкурса. Складывается впечатление, что его составители пытались привести свои отраслевые требования в соответствие с требованиями ТК РФ, не решая многих важных содержательных аспектов этой проблемы. Тем не менее, анализ Положения позволяет применять его как к работающим преподавателям, так и не работающим, но желающим работать по итогам конкурса. Оно регулирует порядок проведения конкурса, как на занятые преподавателями вуза должности, так и на вакантные. Положение впервые определило порядок замещения не только должностей профессорско-преподавательского состава, но и должностей научных работников вузов.
Таким образом, возникновение трудового правоотношения преподавателя с вузом не является одномоментным актом, а носит динамично-процедурный характер с определенными стадиями.
Конкурс является необходимым условием возникновения трудовых правоотношений для профессорско-преподавательского состава вуза. Он объявляется для всех желающих принять в нем участие, если их профессиональные качества отвечают условиям конкурса. Можно утверждать, что конкурсное правоотношение возникает в силу наличия у претендента соответствующего абсолютного права. Сам конкурс проводится в соответствии с установленным порядком. Поэтому возникновение конкурсных правоотношений с участниками конкурса не вызывает каких-либо трудностей, если конкурс проводится на вакантные должности. Однако, если в результате конкурсного избрания, вместо ранее работавшего преподавателя избирается другой кандидат, возникает не одно, а сразу несколько правоотношений. Вуз, проводивший конкурс, обязан уволить прежнего преподавателя и принять вновь избранного. В свою очередь, организация (работодатель) по прежнему месту работы вновь избранного преподавателя должна уволить его в установленный срок. Анализируя усложненный фактический состав, который необходим в ряде случаев для возникновения трудовых правоотношений, А.Е Пашерстник рассматривал конкурсы как дополнительные условия, предшествующие возникновению или окончательному закреплению трудового правоотношения на основе трудового договора [31, с. 228-229].
Эти дополнительные условия для замещения ряда должностей устанавливаются сверх общих требований, предъявляемых к работникам при заключении обычного трудового договора. К числу таких условий, кроме конкурса, А.Е. Пашерстник относит наличие специального образования, специальных званий, степеней или дипломов и т. д. Иногда для занятия должности требуется наличие нескольких условий одновременно. Однако с этим трудно согласиться, так как конкурс не равноценен приведенным выше дополнительным условиям (наличие специального образования, специальных званий и т. д.) уже потому, что он поглощает большинство из этих дополнительных условий. В самом конкурсном порядке частными составными требованиями являются: специальное (высшее) образование; специальные (ученые) звания и степени, определенный стаж работы и т.д.
Но дело не только в этом. Применительно к конкурсному порядку главное решающее значение придается не тем элементам общего порядка, которые существуют при обычных условиях возникновения трудовых правоотношений, а элементам, присущим только конкурсу. Это обязательные квалификационные требования к участникам конкурса, строгое соблюдение процедуры конкурса, и, наконец, решение ученого совета вуза (факультета) об избрании одного из нескольких участников конкурса.
Итак, сложный фактический состав возникновения трудовых правоотношений может выражаться двояко: во-первых в форме дополнительных условий к общему порядку установления трудовых правоотношений, и во-вторых, в качестве особого порядка, предусмотренного нормативными актами [32, с. 45].
Конкурс предшествует возникновению трудового правоотношения. Для его возникновения субъекты обязаны предварительно вступить в конкурсное (предшествующее) трудовому правоотношение.
1.2 Порядок проведения конкурса на замещение должности профессорско-преподавательского состава
Конкурсное правоотношение претендента с вузом имеет длящийся характер с определенными этапами развития применительно к последовательному совершению ряда юридических актов.
Так, первому этапу конкурса соответствует процедура объявления конкурсного отбора вузом, второму - прием заявлений на участие в конкурсе, третий этап характеризуется процедурой принятия решения коллективом кафедры по каждому претенденту, четвертый - соответствует избранию конкретного претендента ученым советом вуза (факультета, филиала). В процессе возникновения, изменения конкурсных правоотношений эти этапы находятся друг с другом в органической взаимосвязи и взаимообусловленности. Вместе с тем каждый из них охватывает строго определенные правовые последствия, представляющие собой части единого целого.
Следовательно, для возникновения при конкурсном отборе всех правовых последствий необходимо, чтобы в точно определенном порядке проявились все элементы соответствующего сложного фактического состава.
Объявление вузом конкурса на конкретную преподавательскую должность адресовано неопределенному кругу лиц. Поэтому факт объявления конкурса можно рассматривать как основание для возникновения абсолютного правоотношения, при котором вузу, объявившему конкурс, противостоит неопределенное множество возможных участников конкурсного отбора. Таким образом, вуз, как конкретное лицо, преследует цель выявить участников конкурсного отбора из неопределенного множества лиц. Для чего последние должны представить в течение месячного срока со дня объявления конкурса свои заявления на участие в нем.
Однако существует и другое мнение - объявление конкурса вузом можно рассматривать как своеобразную публичную оферту на участие в конкурсном отборе на определенных условиях, указанных в объявлении.
Эти условия и квалификационные требования, предъявляемые к претендентам на конкурсную преподавательскую должность, обязаны соответствовать требованиям закона. Объявление конкурса порождает для лиц, желающих принять в нем участие не субъективное право, существование которого мыслимо лишь в правоотношении, а только общее объективное право подать заявление для участия в конкурсном отборе. Само объявление еще не определяет конкурсный состав субъектов конкурсных прав. На этой стадии конкурса возникает лишь правовая обязанность вуза принять все заявления на участие в конкурсе, если последние будут представлены претендентами. В случае нарушения требований закона вуз будет вступать в правоотношения охранительного характера. Фактически, в данном случае, мы имеем как бы абсолютные правоотношения наоборот, в котором вуз, объявивший конкурс, ставится этим действием в положение обязанного субъекта, а неограниченный круг физических лиц, обладающих необходимыми данными для замещения объявленной в конкурсе должности, ставится в положение управомоченных лиц, суть права которых составляет возможность подать заявление на участие в конкурсе.