Материал: Зачет по проблемам ТГП

Внимание! Если размещение файла нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам

19. Перспективы формирования новых отраслей права

Название

Определение (предмет регулирования)

Международное культурное право

(отрасль, вышедшая из международного права)

«Совокупность международных правовых принципов и норм, регулирующих вопросы обеспечения и защиты прав субъектов – участников международных культурных отношений»

 

(Кандрушина К.В., Фарафонтова Е.Л. Международное культурное право как новая отрасль права // Основные тенденции развития российского законодательства. 2012. № 7. С. 24)

Международное лесное право

(отрасль права)

«Предметная совокупность принципов и норм, регулирующих охрану лесов и рациональное использование их ресурсов, а также сотрудничество в этой области»

 

(Высторобец Е.А. Источники международного лесного права // Правовое регулирование использования и охраны лесов: тезисы докладов всерос. научной конференции 6 июля 2011 г. , Под общ. ред. Е.Л. Мининой. М.: ГОУ ВПО «МГУЛ», 2011. С. 238)

Международное пенитенциарное право

(комплексная отрасль)

«Комплексная отрасль, в которую включаются нормы, положения и принципы прав человека, сотрудничества государств в борьбе с преступностью, вопросы управления пенитенциарными учреждениями»

 

(Чорный В.Н. Международное пенитенциарное право: было ли отрасли? // Уголовно-исполнительное право. 2007. № 4. С. 63)

Международное спортивное право

(отрасль международного права)

«Предметом этой относительно молодой отрасли международного права признается международное спортивное движение (МСД), которое своим масштабом охватывает не только соответствующий ей круг международных отношений, но и отношения в сфере спорта внутри отдельных государств»

 

(Магденко А.Д. Международное спортивное право: проблемы статуирования отрасли // Правопорядок: история, теория, практика. 2013. № 1. С. 12)

Международное энергетическое право

(отрасль международного публичного права)

«Отрасль международного публичного права, принципы и нормы которой регулируют межгосударственные отношения в сфере энергетики, а именно отношения, складывающиеся в процессе хозяйственной, инвестиционной и регулятивной деятельности субъектов публичного права, связанной с разведкой, добычей, производством, переработкой, хранением, транспортировкой, распределением, торговлей и потреблением энергетических ресурсов»

 

(Жукова И.С. О международном энергетическом праве как отрасли международного права // Вестник ОГУ. 2010. № 2. С. 49 – 50)

Право национальной безопасности

(комплексная отрасль права)

«Предмет правового регулирования права национальной безопасности значительно уже правового поля, которое охватывает законодательство, регулирующее эти правоотношения.

 

Как представляется, предмет правового регулирования права национальной безопасности должен исчерпываться той совокупностью правоотношений, которые возникают в связи с реализацией прав и обязанностей лиц, занятых обеспечением национальной безопасности».

(Чапчиков С.Ю. Становление новой комплексной отрасли права – права национальной безопасности // Известия Юго-западного государственного университета. 2012. № 4. Ч. 1. С. 107)

Ядерное право

(комплексная отрасль права)

«Публичная комплексная отрасль российского права, представляющая собой определенную общность внутригосударственных норм российского права, императивно-диспозитивно регулирующих специфические виды обособленных общественных правовых отношений, складывающихся между их участниками в процессе исследования, разработки, добычи радиоактивных материалов, получения и безопасного использования внутренней энергии атомных ядер химических элементов, как в мирных, так и в оборонных целях, а так же утилизации результатов ее использования»

 

(Корниенко В.Т. Введение в ядерное право Российской Федерации // Глобальная ядерная безопасность. 2014. № 10. С. 86).

Следует прежде всего от­метить, что фактически все возможные случаи возникновения новых от­раслей права могут быть сведены к двум основным:

1) распространение правовой регламентации на ту часть социальной действительности, ко­торая ранее не была объектом правового регулирования;

2) отпочкова­ние от одной или нескольких отраслей права взаимосвязанной совокуп­ности норм (правовых институтов), приобретших качественно новые свойства. С. С. Алексеев. 

Становления новых отраслей пра­ва, когда правовая регламентация распространяется на ранее не бывшую объектом правового регулирования часть социальной действитель­ности, возможным «кандидатом» на признание новой отрасли права сле­дует считать космическое право, являющееся в настоящее время подотраслью международного права. Но эта возможность, очевидно, смо­жет полностью воплотиться в действительность лишь в процессе освое­ния новых планет Солнечной системы соединенными усилиями многих: государств. Космическое право, как новая самостоятельная отрасль пра­ва, равно как и международное право в целом, будет регулировать меж­государственные отношения, и основным методом такой регламентации останется по-прежнему международный договор. Однако есть основания предполагать, что такие существенные институты и категории совре­менного международного права, как территория, суверенитет, население и некоторые другие будут иметь в космическом праве в условиях освое­ния новых планет лишь вспомогательное значение. Вместе с тем по­явятся новые принципы, категории и институты, регламентирующие международное сотрудничество по совместному изучению и использо­ванию в научных целях планет, а затем эксплуатацию их недр. Все это придаст космическому праву те качественные особенности, нали­чие которых необходимо для признания его новой самостоятельной отраслью права.

20. Судебная практика и судебное право

Судебная практика – это понятие, которое в странах романо-германской правовой системы обозначает совокупность решений судов (всех юрисдикций) по тем или иным делам. Чаще всего она обобщается в специальных сборниках, и может играть фактически роль дополнительного источника права, насыщая пробелы, которые существуют в законодательстве.

В более узком понимании этого понятия, судебная практика – это опыт и знания, которые нарабатываются специалистами в области права относительно тех или иных законодательных вопросов. Судебная практика многогранна и может охватывать многие вопросы относительно отечественной законодательной базы.

Судебная практика все больше утверждается как источник права. Применительно к современной России это означает, что:

1) в соответствии с Конституцией у судов общей юрисдикции появилась новая функция оценки законов и иных нормативных правовых актов. Так, согласно ч. 2 ст. 120 Конституции РФ, «суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом». Суд должен оценить закон с точки зрения его соответствия Конституции и общепринятым нормам и принципам международного права. И если такого соответствия нет, суд не должен применять данный закон или акт;

2) суды вправе отменять акты, противоречащие закону;

3) разъяснения пленумов ВС РФ и ВАС РФ служат основанием для разрешения конкретных дел общими и арбитражными судами.

В юридической литературе обычно указывается, что толкования высших судебных инстанций служат основанием к новому пониманию и применению тех или иных норм права. Однако в отличие от прецедентного права в системе континентального права такого рода толкования служат вторичным источником права. Толкования высших судебных инстанций как бы углубляют, дополняют закон.

Особое положение среди актов судебной практики занимают решения КС РФ.

Согласно ст. 87 Закона о КС РФ, признание нормативного акта или договора, их отдельных частей не соответствующими Конституции РФ, т.е. неконституционными, служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не подлежит применению судами и другими государственными органами. Тем самым решения КС РФ служат источником права, так как выступают основанием для изменения, отмены акта или для принятия нового акта. Кроме того, КС имеет право официального толкования конституционных норм. Постановления КС имеют общеобязательное значение, вступают в силу немедленно после их оглашения и не подлежат отмене и обжалованию. Фактически КС выступает в роли своеобразного законодателя, поскольку его решения вызывают изменения в законодательстве.

В XX в. проблема судебного права практически долгое время не исследовалась: процессуалисты не воспринимали идею судебного права. 

И.Я. Фойницкий, указывая на самую тесную связь уголовного судопроизводства с процессом гражданским по строению и по форме, говорит, что они образуют систему судебного права. 

И.В. Михайловский приводил в доказательство такой постановки проблемы следующие доводы: судебный процесс всегда предполагает спор о праве; итоговое решение суда касается применения права. Вопросы целесообразности остаются вне судебного обсуждения.

В советский период развитие идеи судебного права в основном является заслугой Н.Н. Полянского. Он рассматривает гражданский и уголовный процессы как самостоятельные дисциплины в пределах одной науки процессуального права, входящей в свою очередь в состав науки судебного права. Интересна мысль автора о том, что к судебному праву помимо судоустройства, судопроизводства, гражданского и уголовного процессов можно относить и криминалистику. «Ввиду той роли, какую играют сообщаемые ею сведения… не только в уголовном, но и в гражданском процессе (например, в случаях спора о подлоге, об отцовстве), криминалистика должна быть отнесена к составу науки судебного права в широком смысле в качестве вспомогательной науки по таким же основаниям, по каким к науке судебного права в широком смысле могут быть отнесены судебная медицина и судебная психиатрия».

В современной правовой литературе терминологическое выражение «судебное право» многозначно и толкуется следующим образом: 

- интегральная отрасль, в которую входят гражданско-, уголовно-, административно-процессуальное право, конституционное судопроизводство (судоустройственное право); 

- вся система права, применяемая в судебном процессе, включая регулятивное, а не только формальное (процессуальное) и судоустройственное; 

- право на судебную защиту как общегражданское и общесубъектное конституционное, несводимое к средствам защиты отдельной отрасли процесса; 

- право, подтвержденное (признанное, установленное) актом правосудия; 

- какое-либо субъективное право участника судебного процесса – в контексте возникновения, изменения, развития или завершения процессуальных отношений; 

- право носителя судебной власти (но здесь точнее говорить о судейском праве); 

- прерогатива суда (право, устанавливаемое исключительно судом); 

- процессуальное право (как судебное право, за вычетом права судоустройственного);

- специализация юриста.

В самом общем виде под судебным правом понимают совокупность норм права, устанавливающих судоустройство, определяющих юрисдикцию судов и судопроизводство (или юрисдикционный процесс)

Н.В. Витрук: судебное право как самостоятельная отрасль права по содержанию состоит из норм права, определяющих, 

  • во-первых, судоустройство, 

  • во-вторых, юрисдикцию судов, 

  • в-третьих, виды судопроизводства, охватываемые понятием юрисдикционного процесса.

Таким образом, можно сделать следующие выводы

  • судебное право является частью публичного права, ибо судебные услуги, в отличие от обычных юридических, являются публичными. При этом публичность судебных услуг означает, что эти услуги представляются не тому, кого предпочтет судья, а любому. Основанием является не договор, а закон – процессуальный закон, судебное законодательство. 

  • судебное право регулирует вопросы как судоустройства, так и судопроизводства, используя нормы процессуального права

21. Право и политика: проблемы соотношения

Взаимоотношения права и политического государства двусторонни: с одной стороны, государство санкционирует и констатирует систему права, делая ее публичной, общеобязательной, всеобщей, причем ее нарушение влечет за собой меры государственного воздействия; но с другой стороны, само государство поддерживается и обеспечивается правом.

Общим между политикой и правом является то, что они являются регулятивными, взаимозависимыми системами общества.

Отличия же между ними в этом смысле проистекают из того, что это различные регулятивные системы. Предмет юриспруденции – это вопросы права и справедливости, а предмет политической науки – целесообразность и польза.

Важное различие между политикой и правом проистекает из разницы между политической и административно-правовой сферами управления. 

  • Право и административно-правовая сфера – это прежде всего законы, указы, распоряжения; политика, 

  • политическая сфера управления – это стратегия и тактика поведения и деятельности людей и их организаций, воздействие властных структур на общество с помощью не только, а иногда и не столько правовых норм, сколько многих других средств и мер (силовых, материальных, идеологических, психологических и иных).

Другое отличие между политикой и правом состоит в том, что 

  • нормы права достаточно определенны и «устойчивы», 

  • а политика более изменчива и непостоянна. У разных групп людей существуют различные, меняющиеся политические ценности и принципы, да и воспринимаются они по-разному. Политика является более гибкой и противоречивой, менее определенной и постоянной, чем право, сферой взаимодействия людей.

Различие между политикой и правом состоит и в том, что политика может видоизменяться очень быстро, а право меняется медленнее и обычно через официальное нормотворчество. 

Можно выделить следующие основные варианты взаимодействия между политикой и правом:

1) подчинение политикой права (например, в силу «революционной» или иной «политической целесообразности»);

2) абсолютизация права и приписывание ему нереальных возможностей;

3) сохранение разумного взаимодействия политики и права: совпадение курса демократических реформ и задач формирования правового государства.

Только политика, основывающаяся на праве, будет подлинно разумной, стабилизирующей и объединяющей общество. Вне права и морали нет места для гуманистической и демократической политики. Идеал – это правовая, высокоморальная политика.

Чупрова Соотношение права и политики

С позиций марксизма – политика – концентрированное выражение экономики, а право – концентрированное выражение политики. Право является средством осуществления государственной политики в различных сферах общественной жизни. С другой стороны, деятельность всех субъектов в политике должна быть регламентирована.

22. Категория «интерес» в юридической науке

Категория интереса — одна из основных социологических и юридических категорий, с помощью которой раскрывается связь между объективными закономерностями и действиями людей. Именно интересы определяют направление деятельности субъекта, формируют мотивы его поступков и социального поведения. 

Интерес – осознанная необходимость в удовлетворении той ли иной потребности.

Всякий интерес, направленный на удовлетворение потребности, попадая в «правовое поле», сферу, подверженную влиянию и воздействию со стороны регулятивных механизмов права и не противореча по своей сути и избираемым способам реализации и воплощения в жизнь законодательству, а также, не будучи опосредованным конкретным субъективным правом - является законным интересом. В основном, все сводится к понятию «законный интерес»

Сущность законных интересов составляет юридическая дозволенность, отраженная в объективном праве либо вытекающая из его общего смысла и в определенной степени гарантированная государством. Дозволенность позволяет вести речь о законном интересе как самостоятельном и своеобразном правовом явлении, отличном от всех других категорий.  Структурой законного интереса выступает внутренняя связь стремлений (элементов), их организация, тот или иной способ соединения, существующий в этой организации. 

Источник: https://studfile.net/preview/16573640/