63
реагирования и действия экспертов, выходящие за пределы их компетенции. Для критического анализа имеющегося в деле заключения эксперта (например, о возможности предотвращения наезда на пешехода) адвокат вправе пригласить независимого эксперта, что впоследствии может повлечь назначение по ходатайству адвоката повторной или комиссионной экспертизы.
Тактика защиты может меняться в зависимости от этапа расследования либо рассмотрения дела в суде, а также от позиции обвиняемого по делу. Тактика защиты определяется и индивидуализируется как при ознакомлении с отдельными материалами уголовного дела, так и при ознакомлении с таковыми в полном объеме. Студенты должны уяснить, что новый УПК РФ сформулировал принципиально иные условия для удовлетворения судом ходатайства защиты о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого только в случае, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено следователем, дознавателем, прокурором (ч. 6 ст. 234). Выбор момента заявления других ходатайств зависит от обстоятельств дела, непредвзятости следователя, прокурора, позиции, доверителя и других факторов. В любом случае адвокат подзащитного обязан предпринимать действия и меры, направленные на уменьшение объема обвинения, переквалификацию действий обвиняемого - вплоть до ходатайства о прекращении уголовного дела.
Тактика защиты в суде определяется и тем, участвовал ли адвокат в предварительном следствии. Прежде всего адвокат обязан изучить материалы предварительного расследования, провести беседу с подзащитным и выяснить его отношение к содеянному. При изучении материалов дела следует обращать внимание не только на ход и результаты следственных действий, но и соблюдение процессуальных правил их проведения и закрепления. При установлении фактов нарушения предписаний уголовно-процессуального закона при проведении следственных действий адвокат-защитник обязан заявить суду ходатайство об исключении доказательств как недопустимых. Тактика защиты уточняется после проведения судебного следствия непосредственно перед судебной речью адвоката. В защитительной речи на основе анализа
64
доказательств в качестве основных отражаются окончательные выводы адвоката о доказанности события преступления, виновности подсудимого, квалификации его действий и мере наказания. Чтобы речь была убедительной для суда и других участников процесса, юридически грамотной, адвокат должен логично, последовательно, системно и лаконично отразить в ней самое необходимое из всего рассмотренного в судебном заседании. Речи адвоката не могут быть присущи вольные описания действий каких-либо лиц, не относящихся к преступлению. Недоказанные действия своего подзащитного либо подобные эпизоды адвокат должен прямо называть таковыми и просить суд исключить их из обвинения. Судебная речь адвоката является самостоятельным и важным средством защиты прав и законных интересов доверителя. Следует отметить, что действующее законодательство не содержит специальных норм, определяющих рамки и содержание судебных речей адвокатазащитника либо представителя.
Тема 11. Делопроизводство адвоката по уголовному делу
Характер подготовки адвоката к ведению уголовного дела, работа с материалами дела, формирование материалов для судебной речи, принесение жалоб и ходатайств зависит от квалификации действий фигурантов, количества проходящих по делу обвиняемых (подозреваемых), объема обвинения, заключений экспертов, показаний свидетелей, личностных особенностей доверителей и т.п. Вспомогательные данные, разработки, нормативные материалы и выписки либо копии процессуальных документов из материалов уголовного дела концентрируются в адвокатском производстве и составляют его содержание, которое всегда индивидуально по конкретному делу. Адвокатское производство именуют на практике также адвокатским досье. Общепризнано, что добросовестное и позитивное исполнение адвокатом, участвующим в уголовном судопроизводстве в качестве защитника либо представителя, профессиональных обязанностей возможно только при знании им текущего законодательства в части, касающейся конкретного дела, а равно материалов этого дела. Действующим законодательством не предусмотрены форма и содержание адвокатского производства, о нем в
65
Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» упоминается лишь в связи с адвокатской тайной (ст. 8). Вместе с тем в практике работы адвокатов ведение адвокатского производства, по существу, обязательно, практикой выработан определенный опыт составления адвокатского производства.
Единых правил по ведению адвокатского производства не существует, как нет и единого метода изучения уголовных дел. В зависимости от момента вступления в дело, адвокат-защитник знакомится с теми процессуальными документами, которые определяют содержание и объем предъявленного обвинения: от постановления о привлечении в качестве обвиняемого до приговора суда и кассационного определения. Затем изучаются другие материалы по делу. Материалы адвокатского производства группируются по усмотрению адвоката в хронологическом порядке или по лицам либо по эпизодам с целью максимального удобства пользования ими. В адвокатском производстве должны найти отражение беседы с доверителем и его позиция по делу. В случае участия адвоката в следственных действиях об этом должны быть сделаны записи в адвокатском производстве: поставленные адвокатом вопросы, замечания. К адвокатскому производству приобщаются копии заявлений, ходатайств, жалоб, возражений и принятые по ним решения. В судебном разбирательстве адвокат делает записи о ходе судебного следствия, возможно производство выписок из протокола судебного заседания. При составлении адвокатского производства следует соблюдать определенные технические правила, например, при производстве выписок из материалов дела оставлять большие поля для заметок, отражения возникших вопросов
ит.п. Адвокатским образованием или адвокатской палатой могут быть рекомендованы (установлены) формы обложки адвокатского производства
иправила его ведения, например: обязательное наличие в адвокатском производстве копий соглашения и ордера, описи бумаг и т.п. Заметим, что полноценные материалы адвокатского производства могут помочь адвокату в случае поступления на него жалобы о недобросовестном выполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей.
66
Тема 12. Проблемы адвокатуры и изменения статуса адвоката в уголовном процессе
Несмотря на введение в действие с 1 июля 2002 г. нового Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации и Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», не ликвидированы полностью проблемы в организации адвокатуры и оказании юридической помощи гражданам в уголовном судопроизводстве.
Так, остается вопрос о том, станет ли адвокатура на новом этапе ее развития полностью независимой, поскольку с момента зарождения адвокатуры государство стремилось установить как можно более полный контроль за организацией и деятельностью адвокатуры, хотя никогда ее не фиксировало. Будет ли укрепляться независимость адвокатуры от государственных структур или последуют контрреформы, как о том звучат предложения, так как в сознании многих не изжит стереотип того, что адвокаты - «пособники неправды». Другой вопрос: не бюрократизируется ли адвокатура, поскольку новым Законом предусмотрено создание Федеральной палаты адвокатов? Но он скорее постановочный, нежели проблемный, и развитие адвокатуры покажет правомерность его постановки. Другие вопросы: является ли адвокатура нынешнего периода общественной организацией или это исключительно корпоративное объединение на профессиональной основе, либо ей присущи все перечисленные черты? Можно ли признать адвокатуру специфическим социально-правовым институтом гражданского общества?
Студенты должны обсудить и высказать мнение о том, служит ли адвокатура защите интересов общества, или адвокаты только обслуживают потребности органов предварительного расследования, прокуратуры и суда в первую очередь при участии в уголовном процессе по назначению в случаях обязательного участия адвоката-защитника, так как в этих случаях труд адвоката оплачивается из федерального бюджета. Представляется, что еще более насущным становится вопрос о создании муниципальной адвокатуры (возможно и другое наименование государственной адвокатуры), так как перечень видов юридической помощи, оказываемой гражданам бесплатно, сужен новым Законом об адвокатуре. Соответствующих структур для оказания гражданам юридической помощи
67
бесплатно не создано, особенно в отдаленных районах, кроме того, не открыто их финансирование. Поэтому значительная часть граждан, подозреваемых, обвиняемых в совершении преступлений, в такой ситуации может оказаться без юридической помощи на первоначальном этапе расследования, когда особенно важны помощь и поддержка. Вызывает недоумение исключение из уголовно-процессуального законодательства указания на обязательность участия защитника-адвоката, когда в деле участвует государственный обвинитель, тогда как участие последнего в судебном разбирательстве по новому УПК обязательно (ст. 246 ч. I). Полагаем, что подобное положение подрывает принцип состязательности. Считаем необходимым рассмотреть и обсудить вопрос об обязательности участия адвоката на стороне потерпевшего, например, когда тот страдает физическими и психическими недостатками и не может самостоятельно отстаивать свои интересы и законные права. Нужен, по нашему мнению, эксперимент по наделению адвоката-защитника (представителя) правом самостоятельного сбора доказательств, что положит конец дискуссии о введении (недопустимости) так называемого «параллельного расследования».
Правоприменительной практикой могут быть поставлены и другие проблемы, требующие теоретического осмысления, разработки соответствующих предложений и законодательного разрешения.
6. План семинарского занятия для студентов заочного отделения (4 часа)
Тема. Правовые основы деятельности и статуса адвоката в уголовном процессе России
План
1.Международно-правовые акты и национальное законодательство о роли адвоката, его правах, обязанностях и ответственности.
2.Организация адвокатуры на современном этапе и оказание адвокатами юридической помощи в уголовном судопроизводстве.
3.Взаимоотношения адвоката с доверителями и другими участниками уголовного процесса.