58
Разрешить присутствие адвоката при получении, например, объяснений у гражданина может должностное лицо, проводящее доследственную проверку в связи с поступлением заявления (сообщения) о преступлении, но оно праве и не делать этого. Таким образом, возможности адвоката на этом этапе уголовно-процессуальной деятельности ограничены, и он может реализовать лишь отдельные полномочия, предоставленные ему законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Следует учитывать, что по новому УПК РФ возобновление производства по уголовному делу возможно не только ввиду вновь открывшихся обстоятельств, но и новых, перечень которых дан в ст. 413. При этом пересмотр обвинительного приговора по названным обстоятельствам в пользу осужденного никакими сроками не ограничен (ст. 414 УПК). Участие адвоката в этой стадии уголовного процесса не является обязательным. Более того, об участии адвоката в нормах, регламентирующих возобновление производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, не упоминается ни в связи с возбуждением производства и производством проверки названных обстоятельств прокурором, ни в связи с разрешением судом вопроса о возобновлении производства по делу. Следовательно, не прописана и процедура его участия в рассматриваемом производстве. Вместе с тем нет запрета на участие адвоката в этой стадии уголовного процесса. Например, адвокат по поручению доверителя может обратиться к прокурору либо оказать ему помощь в оформлении соответствующих документов для обращения в Конституционный Суд РФ. Не исключается правовая помощь адвокатом доверителю и при возбуждении, а равно и возобновлении производства по уголовному делу. Справедливости ради отметим, что производство по данным основаниям в правоприменительной деятельности осуществляется относительно редко.
На возможность участия адвоката в стадии исполнения приговора указано в ч. 4 ст. 399 УПК в связи с реализацией права осужденного осуществлять свои права с его помощью. В ходе исполнения приговора суду приходится решать значительное число вопросов: об условнодосрочном освобождении от наказания, об изменении вида исправительного учреждения, об отсрочке исполнения приговора, о
59
восстановлении вреда реабилитированному, восстановлении его трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав и др. (ст. 397, 398 УПК). Адвокат может инициировать постановку этих вопросов перед судом в интересах доверителя как по его просьбе, так и по собственной инициативе. Адвокат, участвуя в судебном заседании при решении этих вопросов, обязан способствовать принятию благоприятного для клиента решения. Поскольку в судебное решение могут быть вызваны гражданский истец и гражданский ответчик, то и они не лишены права пригласить адвоката для оказания правовой помощи в отстаивании своих законных прав и интересов.
Тема 10. Этические, психологические и иные аспекты деятельности адвоката в уголовном процессе. Тактика защиты
При изучении настоящей темы необходимо вновь обратиться к положениям уголовно-процессуального законодательства, Закона об адвокатуре и др., поскольку деятельность адвоката по оказанию юридической помощи в качестве защитника или представителя по уголовному делу основана на законе и является его нравственной обязанностью. При этом адвокат должен руководствоваться и нормами профессионального поведения, которые представляют собой выработанные практикой правила адвокатской этики. Следует отметить, что средства и способы выполнения поручения доверителя адвокат выбирает самостоятельно, не допуская вмешательства иных лиц, в том числе и руководителей адвокатских образований, так как в профессиональной деятельности адвокат независим. В то же время органы адвокатского самоуправления являются гарантами соблюдения адвокатом правил адвокатской этики. Действия и принимаемые решения предварительно согласуются адвокатом с подзащитным или представляемым. Просьбы и требования доверителей, противоречащие закону или профессиональной этике, не могут быть приняты адвокатом к исполнению. Данная коллизия может послужить основанием к расторжению соглашения о выполнении поручения. Адвокатская этика является составляющей адвокатской тайны, законодательное определение которой впервые закреплено в ст. 8 Закона «Об адвокатской деятельности
60
иадвокатуре»: «Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю». Предметом адвокатской тайны могут быть самые разнообразные обстоятельства, например сам факт обращения человека к адвокату, сведения об образе жизни, слабостях и т.п. доверителя, сведения о содержании бесед с доверителем, информация по делу. Адвокат не должен использовать в личных интересах информацию, полученную от клиента. Недопустимо приобретение адвокатом имущества, если оно было предметом судебного спора. Самореклама, навязывание доверителю своих услуг, обещание «выиграть дело» за дополнительную плату и тому подобные действия не соответствуют этическим правилам адвокатской профессии.
Взаимоотношения адвоката с подзащитным или представляемым основываются на доверии. Адвокат не должен при принятии поручения порождать у доверителя иллюзорные надежды, гарантировать ему «выигрыш дела», ссылаясь на связи в органах следствия, прокуратуре и суде, давать доверителю заверения, не основанные на законе. Неэтично подобное поведение адвоката и при ведении дела. Принимая поручение, адвокат должен быть уверен в своей компетентности по существу дела. Добросовестный адвокат не может принять поручение на ведение дела, если притязания доверителя не основаны на законе. Например, по гражданскому делу о взыскании ущерба вследствие дорожнотранспортного происшествия, адвокат после изучения обстоятельств происшествия сообщает доверителю свои соображения о доказательствах
иперспективе судебного разбирательства. Адвокат-защитник обязан поддерживать любую позицию, занятую его подзащитным по уголовному делу, тем более не уговаривать его признаться в совершении преступления при отрицании обвиняемым своей вины. Грубейшим нарушением самим адвокатом права обвиняемого на защиту будет признание адвокатом вины подзащитного, которую тот отрицает. Бывает ситуации, когда человек сознается в совершении преступления, но в деле крайне мало или вовсе нет объективных документов его виновности. Как поступить адвокату? Разъяснять ли ему о недостаточности доказательств вины подзащитного и
рекомендовать перейти на позицию отрицания своей вины?
61
Представляется, что давать предварительную оценку доказательствам и сообщать об этом доверителю адвокат вправе. Если же подзащитный продолжает настаивать на признании своей вины, то более говорить с ним о качестве доказательств бессмысленно. Советы об отрицании вины будут проявлением нарушения норм адвокатской этики. Адвокат и доверитель должны выработать единый подход к любому обстоятельству, которое будет исследоваться на предварительном следствии и в суде. Профессионально-этичными должны быть и действия адвоката, касающиеся денежных отношений с доверителем. Как участник процесса адвокат корректно и уважительно должен относиться к своим оппонентам
идругим участвующим в деле лицам. Судебная речь адвоката должна быть корректной, не содержать оскорбительных высказываний в адрес других участников процесса. Таковыми по форме должны быть жалобы, заявления
иходатайства, приносимые адвокатом в интересах доверителей, особенно при нарушении их прав и законных интересов.
Адвокат обвиняемого должен тактически правильно построить его защиту. Поскольку в стадии предварительного расследования устанавливается основной объем доказательственной информации, то участие адвоката в этой стадии способствует повышению эффективности защиты подозреваемого, обвиняемого. Применение адвокатом при осуществлении защиты тактических приемов, нарушающих нормы профессиональной этики, недопустимо. Первоначальная позиция адвокатазащитника при задержании гражданина по подозрению в совершении преступления может определиться после первого свидания с подзащитным до его первого допроса и выяснения отношения к инкриминируемому деянию. Более того, они могут выработать согласованную линию поведения, подготовиться к проведению допроса и другим следственным действиям. Адвокат и его подзащитный могут совместно решать вопрос о необходимости присутствия адвоката при производстве следственных действий, что, впрочем, не лишает их возможности заявлять единолично ходатайства об участии защитника в следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого. Осуществляя подготовку к участию в следственном действии, адвокат должен предусмотреть возможные варианты развития событий, предусмотреть
62
меры по недопущению нарушений прав и законных интересов подзащитного, способы реагирования на допустимые тактические приемы со стороны должностных лиц органов предварительного расследования. Для предотвращения нарушений закона, ограничивающих права подзащитного, явно обвинительного уклона и т.п., некоторые адвокаты используют звукозаписывающую аппаратуру для фиксации хода следственного действия, чаще всего допросов и очных ставок или судебного следствия.
Не исключается применение адвокатом и видеозаписи для фиксации действий, характеризующихся разной степени динамикой (следственный эксперимент, обыск, опознание, осмотр места происшествия и др.), которые связаны со зрительным восприятием определенных образов. Полагаем, что для применения аудио- и видеозаписи хода следственных действий, производимых на глазах у законно присутствующих лиц, препятствий быть не должно, так как закон не устанавливает подобный запрет.
Данные, содержащиеся в заключениях экспертов, могут дать значительные возможности для осуществления защиты (представительства) по делу. В настоящее время в экспертной практике много новых высокоэффективных методов исследования. Научные разработки последних лет значительно усовершенствовали приемы и методы судебных экспертиз. Разрабатываются теоретические основы и создаются методики производства новых видов криминалистической экспертизы. Знание адвокатом новых методик производства экспертиз и возможностей экспертов по применению новейших сложных методов исследования, улучшает качество работы адвоката с экспертами, повышает требования к качеству следствия. Качество экспертизы во многом зависит от того, насколько процессуально правильно следователь либо дознаватель закрепляет обнаруженные ими материальные объекты (возможные вещественные доказательства); примут ли надлежащие меры по их сохранности, предупреждению изменения свойств и признаков объекта и т.п. На все эти нарушения адвокат должен реагировать путем заявления ходатайств, подачи жалоб, если это благоприятствует осуществлению защиты либо представительства. Не должны оставаться без адвокатского