В случаях, связанных с ввозом контрафактной продукции из-за рубежа, применяются нормы законодательства о таможенных правонарушениях, опирающиеся главным образом на административные меры. В Таможенном кодексе Российской Федерации правонарушения в области интеллектуальной собственности изложены в главе 38. Рабочим инструментом таможенных органов в борьбе с контрафактной продукцией служит Положение о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, утвержденное приказом ГТК РФ от 27 октября 2003 г. № 1199.
Правообладатель, имеющий достаточные основания полагать, что его права нарушены, в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности в связи с перемещением через таможенную границу товаров, являющихся, по его мнению, контрафактными, вправе подать заявление в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, о принятии мер по приостановлению выпуска таких товаров. В заявлении, в частности, указывается срок, в течение которого потребуется содействие таможенных органов в приостановлении выпуска товаров. Этот срок не должен превышать пяти лет, но может быть продлен по заявлению правообладателя. Срок, в течение которого таможенные органы принимают указанные меры, не может превышать срок действия правовой охраны объекта интеллектуальной собственности. По решению таможенного органа объект вносится в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности.
Если таможенный орган, осуществляющий таможенное оформление и контроль, выявляет товары, содержащие объекты интеллектуальной собственности, внесенные в таможенный реестр и обладающие признаками контрафактных, выпуск таких товаров приостанавливается на 10 дней. Правообладатель извещается об этом для принятия мер по защите своих прав. Этот срок по заявлению правообладателя может быть продлен еще на 10 дней при условии, что он в соответствии с российским законодательством обратился в уполномоченные органы за защитой своих прав.
В случае составления таможенными органами
протокола об административном нарушении, предусмотренного КоАП РФ в отношении
нарушений по п. 1 ст. 7.12 и ст. 14.10, который направляется ими в судебные
органы в порядке, установленном КоАП, таможенные органы принимают меры по
изъятию товаров, обладающих признаками контрафактных. Такие товары не подлежат
выпуску до решения суда.
2.2 Уголовно-правовые способы защиты
Высокая прибыль и минимальный риск задержания и судебного преследования привели к тому, что число преступлений в сфере интеллектуальной собственности неуклонно растет, нанося обществу невосполнимый материальный и моральный ущерб, что потребовало повысить эффективность законодательных мер для борьбы с преступлениями в этой сфере. Привлечение к ответственности за преступления в виде контрафакции осуществляется сегодня в основном в соответствии со статьями УК РФ: 146 - нарушение авторских и смежных прав; 180 - незаконное использование товарного знака.
Ст. 146 «Нарушение авторских и смежных прав» УК РФ содержит три части. В части 1 указывается состав присвоения авторства (плагиат), повлекшего причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю. Поскольку преступления по части 1 ст. 146 УК РФ отнесены к делам частно-публичного обвинения, для возбуждения уголовных дел требуется заявление автора. Максимальная санкция по части 1 предусматривает арест на срок от 3 до 6 месяцев или штраф, либо обязательные работы, то есть наказания, не связанные с лишением свободы. Сложностью в применении этой части статьи продолжает оставаться трудность раскрытия признака крупного ущерба.
Объективная сторона части 2 ст. 146 выражается в незаконном использовании объектов авторских и смежных прав, а равно приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере. К ст. 146 УК РФ было внесено примечание, согласно которому деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторских и смежных прав превышает 50 тыс. руб.
Замена признака «крупный ущерб» в прежней редакции статьи на признак «крупный размер» делает состав части 2 ст. 146 формальным. В данном случае и «стоимость произведений или фонограмм», и «стоимость прав» на эти объекты интеллектуальной собственности относятся к «масштабу деяния», но не к его последствиям. И нет необходимости доказывать, какие убытки понес правообладатель, какая прибыль им не получена, что повышает эффективность применения данной нормы. Максимальная санкция по части 2 ст. 146 составляет 2 года лишения свободы. Другие санкции предусматривают наказание штрафом либо обязательными работами.
Часть 3 ст. 146 устанавливает ответственность за совершение деяний, предусмотренных частью 2, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с использованием своего служебного положения. Особо крупный размер определен упомянутым примечанием к ст. 146 как превышающий 250 тыс. руб. Санкции по части 3 ст. 146 предусматривают лишение свободы на срок до 5 лет со штрафом в размере 500 тыс. руб. или без него.
Уголовная ответственность за контрафактные действия, связанные с незаконным использованием товарного знака и наименования места происхождения товара, по видам преступлений содержится в трех частях ст. 180 УК РФ.
В части 1 - незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, наказывается штрафом, либо обязательными работами, либо исправительными работами на срок до двух лет.
В части 2 - незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированных в Российской Федерации товарного знака и наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, наказывается штрафом, либо обязательными работами, либо исправительными работами на срок до одного года. Часть 2 применяется как наказание за нарушение положения п. 5 ст. 46 Закона о товарных знаках: лицо, производящее предупредительную маркировку по отношению к не зарегистрированному в Российской Федерации товарному знаку или наименованию места происхождения товара, несет ответственность в порядке, предусмотренном российским законодательством.
В части 3 - деяния, предусмотренные частями 1 или 2 ст. 180, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются штрафом, либо арестом, либо в качестве максимального наказания лишением свободы на срок до 5 лет.
Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в УК РФ» от 8 декабря 2003 г. № 162 на квалифицирующий признак преступления в ст. 180 «причинение крупного ущерба» распространено понятие крупного ущерба, данное в примечании к ст. 169 УК РФ, в виде стоимости в сумме, превышающей 250 тыс. руб. Это позволит усилить борьбу с данными преступлениями, для которых определение судом крупного ущерба составляло большие трудности.
К сожалению, борьба с преступлениями данной категории в отношении незаконного использования товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, предусмотренными ст. 180, ведется по сравнению с преступлениями по ст. 146 менее эффективно. При массовости отмечаемых практически во всех регионах страны случаев распространения контрафактной продукции, связанной с незаконным использованием средств индивидуализации, выявление и раскрываемость таких преступлений по ст. 180, отнесенных к подследственности органов внутренних дел, не только не отвечают реальному уровню преступности в этой сфере (в целом за год выявляется не более 300 - 400 таких преступлений), но и продолжают снижаться на протяжении уже ряда лет.
В заключение хочется упомянуть и о таких возможных мерах уголовного преследования, как привлечение к ответственности должностных лиц, содействовавших контрафакции и нарушению прав правообладателей объектов интеллектуальной собственности из корыстной или иной личной заинтересованности, за злоупотребление должностными полномочиями по ст. 201 «Злоупотребление полномочиями» либо по ст. 285 «Злоупотребление должностными полномочиями» УК РФ.
Согласно п.1 ст. 201 использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесение вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам государства, наказывается штрафом, либо обязательными работами, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от 3 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 3 лет.
П. 2 этой же статьи за то же деяние, повлекшее тяжкие последствия, предусматривает наказание штрафом либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 5 лет.
Согласно п. 1 ст. 285 использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстных целей или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, наказывается штрафом либо лишением права занимать определенные должности на срок до 5 лет, либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 4 лет.
То же деяние по п. 2 данной статьи, совершенное лицом, занимающим государственную должность в Российской Федерации или в субъекте Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления, наказывается штрафом либо лишением свободы на срок до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового. Деяния, предусмотренные п. 1 и 2, в соответствии с п. 3 ст. 285, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы до 10 лет с лишением права занимать определенные должности на срок до 3 лет.
Хотя последние две статьи УК РФ предусматривают наиболее суровые максимальные меры наказания, их применение на практике затруднено, в частности, из-за нераскрытости признаков существенного вреда, тяжких последствий, существенного нарушения прав в отношении объектов интеллектуальной собственности.
Наконец, завершают иерархию правового регулированная интеллектуальной собственности специальные законы: Федеральный закон РФ «О защите конкуренции», Закон РФ «О защите прав потребителей», Закон РФ « О лекарственных средствах» и др.
Выводы к Главе 2
Интеллектуальная собственность защищается законодательством РФ. Так, в Конституции РФ содержится ряд положений о том что интеллектуальная собственность охраняется законом. Следующий уровень российского законодательства в области интеллектуальной собственности представлен Гражданским кодексом РФ (часть 4);Кодексом РФ об Административных правонарушениях; Уголовным кодексом РФ и Уголовно-процессуальным кодексом РФ. Таким образом, за нарушение прав интеллектуальной собственности в Российской Федерации предусмотрены уголовная, административная и гражданская формы ответственности.
Глава 3. Проблемы, связанные с борьбой против контрафактной продукции и рекомендации по улучшению мер и результатов в борьбе с контрафактными товарами
.1 Проблемы и несовершенства в
борьбе с контрафактной продукцией в России
Вред, наносимый контрафактной и фальсифицированной продукцией, можно разделить на несколько групп:
ущерб экономике государства в виде не поступления налоговых и иных платежей в бюджеты государства и государственные внебюджетные фонды;
ущерб престижу страны, подрыв инвестиционного климата;
ущерб владельцам авторских прав на продукцию и прав на товарные знаки;
ущерб здоровью потребителей контрафактной и фальсифицированной продукции.
В России принято не мало законов, призванных защищать потребителей и производителей от пиратской и фальсифицированной продукции. Однако, действующее законодательство, не всегда препятствует пиратскому использованию чужих знаков. Иностранные производители, выходя со своей продукцией на российский рынок, подчас сталкиваются с тем, что одноименный продукт уже зарегистрирован на территории РФ. И российский собственник знака предъявляет иностранной компании требование о возмещение убытка в связи с использованием знака. Впрочем, и российские производители не застрахованы от подобных ситуаций на европейских товарных рынках. Поэтому, если отечественные компании стремятся занять там свою нишу, они должны приобрести в странах Европы исключительные права на свои товарные знаки.
Противодействие распространению контрафактной и фальсифицированной продукции является одной из самых острых и актуальных проблем для всей экономики. Потери компаний-производителей, правообладателей и бюджетов государств исчисляются миллиардами долларов.
Для эффективного решения данной проблемы необходим комплексный подход к разработке комплекса мер правового, организационного и технического характера. В Государственной Думе и Федеральном Собрании уделяется большое внимание вопросам защиты интеллектуальной собственности. Работа по совершенствованию законодательства в этой области ведется в Комитете по экономической политике и предпринимательству и других комитетах.
Анализируя размер санкций за данное правонарушение и преступление, следует отметить, что действующая система штрафов, которые начисляются за продажу подделок, малоэффективна. Предельный штраф во много раз меньше получаемой от этой незаконной деятельности прибыли, поэтому и производителям и продавцам выгоднее платить штрафы, чем прекращать торговлю контрафактом.
Тем самым УК РФ предоставляет более реальную возможность для защиты своих прав и интересов не только авторам, но и производителям, получившим права на законных основаниях.
Системная борьба с контрафактной продукцией ведется в основном по следующим направлениям:
совершенствование законодательства в области правовой охраны и защиты прав интеллектуальной собственности;
усиление мер гражданской, административной и уголовной ответственности в законодательстве РФ по пресечению контрафактных действий в сфере интеллектуальной собственности и повышение действенности и эффективности правоприменительной практики борьбы с контрафактной продукцией;
проведение проверок правоохранительными и ведомственными органами по выявлению правонарушений и преступлений в сфере интеллектуальной собственности и пресечению производства и распространения контрафактной продукции;
поддержка общественных организаций, движений и самодеятельных объединений граждан, защищающих интересы и права потребителей, ведущих информирование, предупреждение, просветительскую деятельность населения по обучению его практике выявления подделок и порядке действий при употреблении опасной для здоровья продукции.
В качестве правовой базы, препятствующей распространению фальсифицированной продукции (кроме вышеперечисленных законов) необходимо назвать Федеральный закон от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ “О техническом регулировании”. Согласно данному Закону можно сделать вывод, что государство придает огромную значимость пресечению оборота фальсифицированной продукции. Это подтверждается тем, что в качестве одной из целей принятия технических регламентов является предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей.
В июле 2008 года представители фармацевтической компании Pfizer выступали на круглом столе "Роль государства в защите российского рынка от фальсифицированных лекарств" в Совете Федерации и на конференции, организованной Торгово-промышленной палатой РФ, которая была также посвящена борьбе с фальсифицированными медикаментами. Среди предложенных мер на круглом столе обсуждались: необходимость законодательно предусмотреть прямую ответственность за производство, введение в оборот и реализацию контрафактных лекарственных средств, разработка на нормативном уровне регламента процесса уничтожения контрафактной продукции, необходимость открытия в федеральных округах хорошо оснащенных лабораторий, которые могли бы проводить полномасштабную экспертизу поступающих на рынки лекарств и т.д.