Изменение ТД — это изменение одного или нескольких существенных его условий как оговоренных сторонами ТД при его заключении, так и производных, предусмотренных трудовым законодательством.
Изменением трудового договора является:
1) заключение нового трудового договора;
2) модификация прежнего трудового договора, который был для работника и работодателя основанием возникновения существующего между ними трудового правоотношения;
3) новое, отличное от прежнего трудового договора соглашение, которое именуется переводом и является основанием для возникновения нового трудового правоотношения.
Изменение трудового договора в смысле ч. 1 ст. 72 ТК РФ предполагает прекращение прежнего трудового договора. Однако законодатель не обязывает стороны заключать новый трудовой договор, полагая, что основанием возникновения нового трудового правоотношения является то самое соглашение, которое он именует переводом на другую постоянную работу. Любые изменения трудового договора не должны производиться сторонами с нарушением требований ст. 57 и 67 ТК РФ.
Такое изменение возможно в следующих формах:
перевод на другую работу;
изменение определенных сторонами условий ТД;
перевод работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю или переход на выборную работу (должность). В этом случае прежний ТД прекращается по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ и заключается новый с другим работодателем;
изменение трудового законодательства, меняющее то или иное производное условие ТД;
смена собственника имущества организации, изменение подведомственности организации, ее реорганизация (ст. 75 ТК РФ).
Изменение по соглашению сторон содержания ТД может быть в любое время и по инициативе любой стороны ТД. Такое соглашение должно быть сделано в письменной форме и подписано той и другой стороной договора с указанием даты изменения
Наиболее распространенной формой изменения ТД является перевод на другую работу. ТК в ст. 72.1 указывает, что перевод на другую работу — постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника.
В этом случае, когда определенные сторонами условия ТД не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.
О предстоящих изменениях, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено ТК.
Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено КД, соглашениями, ТД.
При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы ТД прекращается.
При отсутствии хотя бы одного из этих четырех обстоятельств расторжение трудового договора незаконно.
(отличие прекращения ТД от отстранения).
Основания расторжения ТД по инициативе работодателя при отсутствии виновных действий работника регламентированы в п.п. 1, 2, 3, 4, 13, 14 . ч.1 ст. 81 ТК РФ.
ТД может быть расторгнут работодателем в случаях:
п.1 - ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации работник должен быть предупрежден под роспись не менее чем за 2 месяца. Однако с письменного согласия работника работодатель имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения 2-месячного срока, выплатив ему дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении (ч. 3 ст. 180 ТК РФ).)
Увольнение по этому основанию считается законным, если:
- работник был предупреждён об увольнении персонально не менее чем за два месяца (ч. 2 ст. 180 ТК РФ);
- выплатить соответствующее выходное пособие (ст. 178 ТК РФ) – при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации или сокращением численности штата увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
Работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть трудовой договор до истечения срока, выплатив дополнительную компенсацию в размере среднего заработка, исчисленного пропорционально времени, оставшегося до истечения срока предупреждения (ч. 3 ст. 180 ТК РФ).
п. 2 - сокращения численности или штата работников организации, ИП (При увольнении по сокращению штатов необходимо учитывать преимущественное право некоторых категорий работников на оставление на работе (ст. 179 ТК РФ).)
Увольнение по этому основанию будет правомерным, если:
- сокращение штата или численности работников имело место в действительности (приказ с указанием причины сокращения, штатное расписание до и после сокращения);
- соблюдены нормы трудового законодательства, регулирующие порядок высвобождения работников:
- работник персонально под роспись предупреждён об увольнении не менее, чем за 2 месяца;
- не менее, чем за 2 месяца до начала процедуры увольнения предупреждён профсоюзный орган и орган службы занятости (статья 25 Закона «О занятости...»), а при массовом увольнении — за 3 месяца (критерии массового высвобождения указаны в отраслевых соглашениях и Постановлении Правительства);
- учтены деловые качества работника (ст. 179 ТК РФ): преимущественным правом оставления на работе обладают работники с более высокой квалификацией и производительностью труда, а при равной квалификации и производительности труда семьи с детьми, инвалидами, иждивенцами и т. д. (п. 10 ст. 8 ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подтверждённых радиационному воздействию на Семипалатинском...», п. 6 ст. 10 ФЗ «О статусе военнослужащих», закон РФ «О государственной тайне»);
- работнику предложена другая имеющаяся работа у данного работодателя (доклад с руководством по соблюдению обязательных требований, дающих разъяснение, какое поведение является правомерным, а также объяснение новых требований правовых актов);
- если работник является членом профсоюза, то необходимо получить мотивированное мнение органа первичной профсоюзной организации о возможности расторжения трудового договора по данному основанию (ст. 373 ТК РФ).
п.3 - несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.
При расторжении трудового договора по этому основанию важно:
- увольнение возможно вследствие недостаточной квалификации работника, подтвержденной результатами аттестации (в этом случае работодатель также должен соблюдать определённую процедуру увольнения (ч. 3 ст. 82 ТК РФ),
- работодатель должен учитывать порядок и периодичность проведения аттестации;
- работнику была предложена другая имеющаяся работа у работодателя;
- выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке работодателем в совокупности с другими доказательствами.
П.4 - смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера), (В соответствии с ст. 75 ТК РФ при смене собственника имущества предприятия новый собственник вправе не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть ТД с руководителем предприятия, его зам. и главным бухгалтером. В то же время смена собственника имущества предприятия не дает новому собственнику право на расторжение ТД в отношении других категорий работников предприятия.)
п.13 - предусмотренных ТД с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации;
п.14 - в других случаях, установленных ТК и иными ФЗ (Например, дополнительное основание для расторжения трудового договора с руководителем организации (ст. 278 ТК), прекращение трудового договора с совместителем (ст. 288 ТК) и др. Особым случаем прекращения ТД является увольнение работника к связи с достижением возраста, исключающего в силу закона сохранение за ним данной работы.)
Ст.81 ТК: Основания расторжения ТД по инициативе работодателя за виновные действия со стороны работника:
п.5 – неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (с соблюдением правил, установленных для наложения дисциплинарных взысканий).
Увольнение по данному основанию правомерно при наличии следующих обстоятельств:
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных ТД или правилами внутреннего трудового распорядка(увольнение возможно не позднее 1 месяца со дня обнаружения и не позднее 6 месяцев со дня совершения проступка (по результатам ревизии – не позднее 2 лет)):
отсутствие работника без уважительных причин на работе до 4 часов в течение рабочего дня, нахождение его не на своем рабочем месте;
отказ без уважительных причин от выполнения измененных в установленном порядке новых норм труда;
отказ или уклонение без уважительных причин от обязательного медосмотра, прохождения специального обучения и сдачи экзаменов по технике безопасности и правилам эксплуатации;
неисполнение обязанностей по неуважительным причинам;
повторное виновное нарушение трудовых обязанностей;
конкретный проступок перед увольнением, с момента которого прошло не более месяца
п.6 – однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей:
прогул (отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня (смены));
появление на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации – работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашение персональных данных другого работника;
совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;
установленное комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда нарушение работником требований по охране труда(если оно повлекло за собой тяжкие последствия – несчастный случай на производстве, авария, катастрофа, или создавало реальную угрозу наступления таких последствий);
п.7 – совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности (если эти действия дают основания для утраты доверия к нему со стороны работодателя) (утрата доверия должна основываться на достоверных данных, дающих право на увольнение);
непринятия работником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, непредставления или представления неполных или недостоверных сведений о своих доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера либо непредставления или представления заведомо неполных или недостоверных сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей, открытия (наличия) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и ценностей в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владения и (или) пользования иностранными финансовыми инструментами работником, его супругом (супругой) и несовершеннолетними детьми в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, если указанные действия дают основание для утраты доверия к работнику со стороны работодателя.
п.8 – совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы(аморальный проступок – виновное действие (бездействие), нарушающее основные моральные нормы общества, противоречащее содержанию служебно-трудовой функции и дискредитирующее служебно-воспитательные, должностные полномочия соответствующих лиц);