Материал: Источники мусульманского права

Следует отметить позицию некоторых ученых, которые считают, что мусульманское право и шариат не являются идентичными понятиями. По их мнению, шариат включает в себя все заповеди Корана и Сунны, адресованные людям, и мусульманское право включает только те принципы и нормы, которые были разработаны или интерпретированы доктриной и соответствуют требованиям закона.

Шариат состоит из двух частей: богословие - акида и непосредственно правое - фикх. Это фикх и является мусульманским правом. Фикх, в свою очередь, делится на две части: первая указывает мусульманину, какова его линия поведения по отношению к самому себе (Муамалат), а вторая предписывает обязательства перед Аллахом (ибадат). Эти две части шариата составляют предмет правовой науки в том виде, в котором он был определен и изучен различными юридическими школами здравого смысла.

Шариат должен различать два значения понятия "мусульманское право": широкое и узкое. В первом смысле это интегральная система социального и регулятивного регулирования, которая действует в исламском мире и включает в себя все виды социальных норм. Во втором смысле это набор таких норм поведения, которые получили официальную поддержку, были санкционированы государством и превращены в действующее законодательство в мусульманский закон в юридическом смысле. Мусульманское право в юридическом смысле входит как подсистема в единый исламский комплекс социального и регулятивного регулирования.

Результатом активной работы мусульманских богословов, юристов в устранении пробелов в законодательстве стало возникновение различных школ взглядов (мазхабов) суннитских и шиитских направлений, каждый из которых предлагал свои методы и приемы толкования Корана и Сунны и на этой основе разработал свою собственную систему правовых норм.

Следует отметить четыре наиболее известных школы (мазхабы), созданные в рамках суннитского ислама, которые сегодня не утратили своего влияния, а не мусульманскую юриспруденцию. Их основателями были известные юристы, имамы, по именам которых были названы школы:

Абу Ханифа (умер в 767 году) является ханафитом. Он пользуется наибольшим авторитетом среди мусульманских юристов. Это объясняется способностью ханафизма умело и успешно адаптироваться к новым тенденциям, изменяющейся этнокультурной среде, что в свою очередь объясняется тем, что в качестве основного метода толкования ханифиты признают кийас - решение правовых вопросов по аналогии, является методом предпочтения, который создает широкие возможности для свободной интерпретации. Абу Ханифа также обосновал возможность использования обычного права в качестве одного из источников права. Наследие Абу Ханифы было сохранено в форме цитат и ссылок на Китаб аль-Харадж Абу Юсуфа.

Малик Бану Анас (умер в 795 году) - маликит. Малик Бану Анас составил подборку аль-Муватт, в том числе хадисов, сгруппированных по определенным юридическим темам. Его общественно-политические взгляды сводились к тому, что верховная власть принадлежит халифу, который должен быть курайшитом, но не обязательно Хашемитом или Алидом. Оно должно быть одобрено специальной группой представителей (шура), состоящей из лиц, назначенных предыдущим халифом. Если несправедливый правитель находится у власти или его власть незаконна, насильственное свержение неприемлемо. Вред от беспорядка больше, чем от тирании или незаконной власти. Маликиты признали основные источники прав Корана и Сунны, объединив их в одном источнике - Насс.

Эш Шафия (умер в 820 году) является шафием. Он пытался объединить некоторые принципы ханифитских и маликитских мазхабов. Основным сочинением Аль-Шафии является семитомный труд об основах Фикх Китаб аль-Умм. Он был первым систематизатором источников права, сформулировал эти понятия, разделил их между собой и установил их взаимосвязь и подчинение. Взгляды аш-Шафии оказали сильное влияние на дальнейшее развитие вопросов фикха через его многочисленных учеников. Шафи'иты, последователи этого мазхаба, рассматривают Коран и Сунну как один источник, а Сунну - только как дополнение к Корану. Иджма также рассматривается как дополнение к Корану, и принимаются во внимание только суждения Мудейхидских мединцев.

Бану Ханбал (умер в 855 году) - ханбалит. Ахмад Бану Ханбал признан одним из основных систематизаторов традиционной догмы. Отвергая возможность рационального объяснения догматов веры, он обратил все свое внимание на решение проблем этой жизни. Он обосновал необходимость возвращения к порядку, который, по его мнению, правил "золотым веком ислама" - при Мухаммаде и его первых последователях. Он разработал концепцию, согласно которой все нововведения, которые не подтверждены Кораном, Сунной или "консенсусным мнением" (иджма) первых трех поколений мусульманских юристов, противоречат Исламу. Распространен в Саудовской Аравии.

Ряд независимых школ возник на основе шиизма: исмаилитов, джафаритов, зейдитов и других.

Развитие иджтихада сыграло выдающуюся роль в развитии исламского права, придав ему форму, которую он получил в XII-XIII вв. Именно иджтихад смог решить самую важную проблему мусульманского права: как совместить вечность и абсолютность норм, предписанных Аллахом, и необходимость развивать и изменять эти нормы. Сложность ситуации заключалась в том, что предписания Корана и Сунны имели священный смысл. Ничто не может быть изменено. В таких условиях фукаха - это мусульманские адвокаты, основанные на аксиоме, что ответы на все вопросы в священных источниках и задача состоит только в том, чтобы найти эти ответы, разработали специальные методы "извлечения" новых норм. В этой связи Р. Дэвид справедливо отмечает, что для мусульманских юристов это могло быть только толкованием, а не созданием закона, но на основе Корана и Сунны им удалось разработать систему очень подробного закона Состоящие в основном из случайных норм.Р. Давид утверждает: "Доктрина ислама не позволяет законодателю изменить нормы священного исламского права, однако этот запрет не предотвращает в мусульманских странах правителя различными способами - полицейскими или процедурно-фактическими - Парализуя действие нормы или подчиняя ее применению к определенным условиям, не затрагивая ортодоксальных принципов.

Глава II. Соотношение источников мусульманского права и прочих источников права мусульманских государств

§ 1. Соотношение в государствах первого типа Саудовской Аравии

Саудовская Аравия является родиной Ислама. Мусульманский закон здесь никогда не уступал своей роли как доминирующего источника права и до сих пор остается основой правовой системы.

С момента возникновения ислама в и вплоть до образования Королевства Саудовской Аравии в 1932 году мусульманское право было основой правовой системы страны, хотя оно взаимодействовало с местными традициями и обычаями.

Его нормы и принципы оказывают глубокое влияние на конституционное законодательство и сложившуюся здесь форму правления. Во наполнение данного положения здесь изданы законы, ориентирующиеся на закреплении в своих статьях общих принципов и конкретных норм той или иной школы мусульманского права - ханбалитской в Саудовской Аравии. В сфере личного статуса мусульманское право продолжает в целом применяться в своей традиционной форме. Это же относится и к принципам судоустройства, а также правилам судебного процесса.

В Саудовской Аравии функционируют специальные учреждения мусульманского контроля и инспекции (хисба), которые без суда и следствия могут налагать мусульманские наказания за отклонения от правил торговли, общественного порядка или норм морали.

В настоящее время правовая система страны по-прежнему полностью руководствуется мусульманским правом, закрепленным в Основном законе о власти, согласно которому высшим законом страны является Коран и Сунна, и власти получают их Полномочия из этих источников, которые являются, прежде всего, правовыми актами, принятыми в стране.

В области гражданского права центральная роль принадлежит мусульманскому праву и низам, не противоречащему положениям шариата.

Мусульманское право очень строго защищает право частной собственности, устанавливает принцип неприкосновенности заключенного договора.

По вопросам личного статуса продолжают применяться неподтвержденные положения мусульманской правовой доктрины, закрепляющие полигамию, доминирующую роль мужа в браке и семейных отношениях.

В коммерческой сфере ряд Низами были приняты и действуют с использованием зарубежного опыта, принимая во внимание основополагающие принципы исламского права. Таким образом, он действует в торговом суде 1930 года, по существу, торговый кодекс, основанный на Османском торговом кодексе 1850 года, который, в свою очередь, основан на французском торговом кодексе. Законодательство о векселях основывается на Женевском унифицированном векселе. В 1996 году он был допущен к банкротству. Отношения с интеллектуальной собственностью регулируются низами о патентах, авторских правах, товарных знаках. В 1994 году Королевство присоединилось к Всемирной конвенции об авторском праве. Низам иностранных инвестиций был принят в 1978 году.

Саудовское трудовое законодательство запрещает профсоюзы, забастовки и коллективные договоры. Низам трудящихся и рабочих в 1969 году (фактически - трудовой кодекс) в ст.48 провозглашает право на труд только для мужчин.

Саудовская Аравия не присоединилась к Конвенции МОТ о защите трудовых прав. Как и в других отраслях права, трудовое право основывается на нормах шариата. Например, в случае причинения работнику вреда на работе суд устанавливает размер компенсации в виде соответствующей доли от суммы выкупа за кровь.

Уголовное право в Саудовской Аравии по большей части остается неизменным и используется главным образом в форме традиционной мусульманской правовой доктрины. Наряду с этим действуют и нормативные акты, принятые государственными органами.

Мусульманские юристы разработали классификацию правонарушений на основе двух основных критериев: степени определенности наказания за конкретное преступление и характера нарушенных интересов и прав. Имея это в виду, все правонарушения делятся на 3 группы. Первая включает преступления, которые представляют наибольшую социальную опасность, посягают на "права Аллаха" (то есть интересы всего мусульманского сообщества) и наказываются четко определенной санкцией - хадд (множественное число худуд). Второй объединяет преступления, которые также предусматривают фиксированное наказание (кисас), но нарушают права отдельных лиц. Наконец, третья группа состоит из всех других преступлений - тазиров, которые наказываются не жестко санкционированной санкцией и затрагивают как "права Аллаха" (они включают в себя нарушения всех религиозных обязанностей), так и личные интересы.

Основываясь на этом подходе, в Саудовской Аравии был принят ряд низам, которые рассматриваются как действия, устанавливающие наказание тазиров за те преступления, против которых шариат предусматривает точные и неизменные меры ответственности. К таким низамaм можно отнести акты ответственности за гомосексуализм, подлог документов, подделку, коммерческое злоупотребление и мошенничество, взяточничество. В соответствии с принципами исламского права устанавливается особая ответственность за действия против главы государства.

Шариатский уголовный закон Саудовской Аравии распространяется на немусульман, включая иностранцев (существует много случаев наказания иностранцев за преступления категории хадд и киса).

Уголовная система в уголовном законодательстве Саудовской Аравии включает, в частности, смертную казнь и телесные наказания.

Смертная казнь в Саудовской Аравии широко используется для ряда преступлений категории Хадд (грабеж, внебрачный секс, отступничество, мятеж), умышленное убийство (преступление категории Кисас), а также за некоторые преступления категории Тазир.

Уголовный процесс в Саудовской Аравии в целом основан на нормах исламского права, закрепленных в Низаме. После шариата эти акты не делают четкого различия между уголовным и гражданским процессом. Именно на этом принципе были построены нижестоящие суды 1975 года, процесс Низами по шариатскому процессу 1989 года и ряд других актов, которые устанавливают набор принципов, которые совпадают с общепризнанными демократическими основаниями судопроизводства (формальное равенство всех перед Закон и презумпция невиновности, возложение бремени доказывания на истец). Однако характерной чертой правил уголовного судопроизводства, применяемых в Саудовской Аравии, является сохранение системы официальных доказательств и частного преследования за ряд серьезных преступлений (например, убийство). В качестве доказательства приоритет отдается показаниям свидетелей и признанию обвиняемого.

§ 2. Соотношение в государствах второго типа Йемен

Правовая система Йемена неоднозначна. В общем, в нем преобладают мусульманско-правовые традиции, хотя некоторые отрасли промышленности развиваются под влиянием европейского права.

Сфера действия мусульманского права здесь не является столь всеобъемлющей, как в Саудовской Аравии, но все же остается весьма существенной, а в последнее десятилетие даже обнаруживает тенденцию к расширению. Прежде всего принципы и нормы мусульманского права оказывают заметное влияние на основные акты конституционного характера, на структуру и деятельность государственного механизма.

В 1975 г. согласно конституции, начала действовать так называемая научная комиссия то кодификации норм мусульманского права (с 1978 г. ее полномочия переданы Учредительному народному собранию).

Такая общая установка (получила конкретное воплощение в целом ряде правовых актов, принятых в этой стране.

По инициативе Комиссии по кодификации норм мусульманского права в 1976 - 1978 гг. вступили в силу, в частности, законы о дарении и вакфах, об установлении размера выкупа за кровь при убийстве и телесных повреждениях, семейный и процессуальный кодексы. Все эти акты предусматривают, в случае их молчания, применение "наиболее подходящих" принципов и норм мусульманского права.