48
допрашивает защитник (ст. 275 УПК). Закон (ст. 281 УПК) не допускает возможности оглашения показаний не явившихся в судебное заседание потерпевшего и свидетеля, ранее данных ими при производстве
предварительного расследования, если адвокат-защитник или
представитель (как стороны) не дадут на это согласия, что уже вызвало неоднозначные суждения и толкования в правоприменительной практике.
Адвокат доложен использовать возможность по заявлению обоснованных ходатайств о вызове новых свидетелей, истребовании документов и т.д. в
подготовительной части судебного заседания, так как, например, суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон (ст. 271 УПК). Адвокат имеет возможность и обязан в необходимых случаях принести возражения на действия председательствующего в судебном заседании, которые подлежат занесению в протокол (ст. 243 УПК).
Адвокат-защитник (представитель) имеет также право знакомиться с протоколом судебного заседания (при наличии об этом письменного
ходатайства) и подавать на него замечания. Адвокат-защитник
(представитель) в судебном разбирательстве по желанию может выразить свое отношение к предъявленному обвинению (ст. 273 УПК), он праве участвовать в исследовании доказательств, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства(ст. 248 УПК).Важным этапом для адвоката являются судебные прения. В своей речи адвокат дает оценку материалам дела с позиций интересов подзащитного (представляемого), анализирует и критически оценивает выступления своих оппонентов, отвечает на реплики, представляет суду готовые соображения. Убедительность приводимых доводов, юридически грамотно и психологически тонко построенная судебная речь, с которой адвокат выступает в прениях,
способствуют эффективности осуществления защиты либо
49
представительства. Защитительная речь (или речь в интересах представляемого) является определенным итогом деятельности защитника в уголовном процессе. Именно поэтому подготовительную работу над будущей речью в суде адвокат должен вести постоянно, начиная с предварительного следствия, при этом нужно обратить внимание на аспекты, которые в речи должны быть обязательно отражены.
Тема 6. Адвокат в суде присяжных
Концепция судебной реформы, принятая в России в 1991 г.,
предложила восстановить в уголовном судопроизводстве участие присяжных заседателей, и Законом от 16 июня 1993 г. в Российской Федерации вновь был учрежден суд присяжных, участие в котором защитника-адвоката является обязательным. Возможно участие адвоката в этом суде и в качестве представителя стороны.
Студентам также необходимо помнить, что участие защитника является обязательным и при другом особом порядке судебного разбирательства: в
случае согласия обвиняемого с предъявленным обвинением, при наличии его ходатайства и согласия государственного и частного обвинителя, а
также если санкцией статьи УК РФ предусмотрено наказание не свыше десяти лет лишения свободы, тогда суд может постановить приговор без проведения судебного разбирательства. При этом ходатайство обвиняемого о согласии с предъявленным ему обвинением и постановление приговора без проведения судебного разбирательства должно носить добровольный характер и может быть заявлено только после проведения консультаций с защитником-адвокатом (ст. 314, 315
УПК РФ).
Для обоих особых порядков судебного разбирательства участие защитника обязательно с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых соответственно ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке,
установленном гл. 40 УПК, либо судом с участием присяжных
50
заседателей. Следовательно, адвокат-защитник в этих случаях должен допускаться к участию в деле в обязательном порядке с момента ознакомления обвиняемого с материалами уголовного дела либо при подготовке дела к судебному заседанию, то есть после заявления обвиняемым ходатайства на соответствующем этапе уголовного судопроизводства. Право заявлять подобные ходатайства обязан разъяснить следователь при ознакомлении обвиняемого с материалами дела (ст. 217 УПК).
Участвуя в суде присяжных в качестве защитника или представителя,
адвокат сохраняет все права, которые рассматривались при изучении предыдущей темы. Дополнительные процедурные правила, связанные с особенностями рассмотрения дела судом присяжных, адвокат должен учитывать, представляя интересы доверителя в данном суде. Так,
уголовное дело, в котором участвует несколько подсудимых,
рассматривается судом с участием присяжных заседателей в отношении всех подсудимых, если хотя бы один из них заявляет ходатайство о рассмотрении уголовного дела судом в данном составе; постановление судьи о рассмотрении уголовного дела с участием присяжных заседателей является окончательным (ст. 325 УПК). В подготовительной части судебного заседания адвокат, представляя интересы стороны в процессе,
имеет право заявить мотивированный отвод присяжному заседателю, а
защитник также и право на немотивированный отвод присяжного заседателя, который может быть заявлен им дважды (ст. 327 УПК).
Адвокат имеет возможность задать каждому из оставшихся кандидатов в присяжные заседатели (после отвода других) вопросы, которые, по его мнению, связаны с выяснением обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя в рассмотрении данного уголовного дела. После завершения опроса кандидатов и обсуждения каждого кандидата в присяжные заседатели адвокат (внимание!) передает председательствующему мотивированные письменные ходатайства, не
51
оглашая их (ст. 328 УПК). Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей, в отличие от обычной процедуры, изученной ранее (тема 5), начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника, также защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств. Вопрос о недопустимости доказательств, если он возник в ходе судебного разбирательства,
рассматривается в отсутствие присяжных заседателей. В их присутствии запрещается исследовать факты прежней судимости, признание подсудимого хроническим алкоголиком или наркоманом, а также иные данные, способные вызвать предубеждение присяжных в отношении подсудимого (ст. 335 УПК). При постановке вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями, судья не вправе отказать адвокату-защитнику в постановке вопрос о наличии по уголовному делу фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущее за собой его ответственность за менее тяжкое преступление. Адвокат должен использовать и свое более общее право:
высказывать замечания по содержанию и формулировке вопросов либо внести предложения о постановке новых вопросов. Однако перед присяжными нельзя ставить вопросы, требующие от них юридической оценки (ст. 338, 339 УПК).
Имеют свои особенности и судебные прения в суде присяжных. Их можно подразделить на две части. Адвокат обязан знать, что первая часть судебных прений проводится лишь в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями. Если же участник прений упомянет об обстоятельствах, которые должны рассматриваться после вынесения вердикта без участия присяжных заседателей, то председательствующий его остановит. Вторая часть судебных прений следует после провозглашения вердикта присяжных заседателей и исследования всех обстоятельств, перечисленных в законе, с участием
52
сторон, но без присяжных заседателей (ст. 347 УПК). В прениях и репликах в суде присяжных последними также выступают защитник и подсудимый. Необходимо отметить, что суду присяжных органически присущи гласность и состязательность, то есть условия, при наличии которых может проявляться ораторское искусство адвоката.
Тема 7. Участие адвоката-защитника (представителя) в доказывании в уголовном процессе
При отстаивании интересов обвиняемого, подозреваемого либо представляемого (потерпевшего и т.п.) в уголовном процессе адвокат принимает определенное участие в доказывании. Однако содержание его деятельности определяется поставленной перед ним задачей и ограничено представленными ему для этого правами. Почти вся деятельность адвоката-защитника (представителя) осуществляется в форме его участия в доказывании на стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства уголовных дел. Выполняя свои профессиональные обязанности, адвокат обосновывает, опровергает либо устанавливает истинность определенных обстоятельств, имеющих отношение к его подзащитному (представляемому). В отличие от следователя, на котором лежит бремя установления всех обстоятельств, составляющих предмет доказывания по конкретному уголовному делу, предметом доказывания адвоката-защитника являются лишь обстоятельства, опровергающие или смягчающие ответственность обвиняемого. Участие в доказывании – это право защитника. Обвиняемый и его защитник-адвокат не обязаны ни перед кем ничего доказывать. Но они вправе доказывать обстоятельства, благоприятствующие защите, и это право должно быть обеспечено дознавателем, следователем, прокурором, судом. На предварительном следствии и в суде адвокат, используя свои процессуальные права, принимает участие в доказывании в различных формах: от представления документов предметов, постановки вопросов перед свидетелями, потерпевшими, обвиняемыми, экспертами – до анализа и оценки отдельного доказательства и их совокупности по делу. В результате деятельности защитника может быть установлено отсутствие