Материал: Анализ деятельности государственных органов в сфере наружной рекламы
Внимание! Если размещение файла нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам
85
рекламораспространителями и рекламодателями, так как:
1) в случае признания рекламы стимулирующим мероприятием,
отсутствие в ней условий, предусмотренных п.1,2 ст. 9 ФЗ №38 признается
правонарушением рекламораспространителя (п. 7 ст. 38 Закона о рекламе).
2) если данные рекламные материалы не будут подпадать под
категорию «стимулирующих», указанное правонарушение будут
расцениваться по ч.7 ст. 5 ФЗ №38, что влечет ответственность
рекламодателя (п. 6 ст. 38 Закона о рекламе).
Судебную практику по данному вопросу нельзя назвать
единообразной.
В одних случаях арбитражные суды признают снижение цен и скидки
стимулирующим мероприятием, в других считают, что такая реклама не
подпадает под действие статьи 9 Закона о рекламе.
Так, постановлением Федерального Арбитражного суда Северо-
Кавказского округа от 14 марта 2012 года № Ф08-404/12 решение первой и
постановление апелляционной инстанции оставлены без изменений, а
кассационная жалоба без удовлетворения, так как суд пришел к выводу, что
реклама «Аптека. Будь здоров! Strepsils 76 руб., TheraFlu 193 руб., НО-ШПА
80 руб. АКЦИЯ - 10 %. Пенсионерам предоставляется скидка 10%. Не
распространяется на препараты, реализуемые по акции со скидкой», является
стимулирующим мероприятием, поскольку направлена на стимулирование
продаж медицинских препаратов, в связи с чем отсутствие в рекламе
сведений о сроках проведения такого стимулирующего мероприятия
нарушает требования пункта 1 статьи 9 Закона о рекламе.
Аналогичной позиции придерживается Шестнадцатый арбитражный
апелляционный суд. В своем постановлении от 15 января 2013 года № 16АП-
3661/12 он указал, что исходя из смысла статьи 9 Закона N 38-ФЗ, к
стимулирующим мероприятиям можно отнести лотереи, конкурсы, игры,
пари, вручение подарков, призов, снижение цен на товары, распродажи,
86
скидки или иные подобные мероприятия, условием участия в которых
является приобретение определенного товара. Объединяет эти мероприятия
признак стимулирования. В правилах и условиях проведения таких компаний
присутствует причина, побуждающая человека принять в них участие. Как
правило, это возможность заполучить какое-нибудь материальное благо,
поощрение.
В то же время Федеральный Арбитражный суд Северо-Кавказского
округа в постановлении от 29 апреля 2011 г. по делу N А63-7452/2010
рекламу: «ЮгНоутбук - это ЛУЧШЕЕ!» Новейшие ноутбуки и компьютеры
по замечательным ценам! Каждому посетителю, назвавшему пароль
«ЮгНоутбук - это лучшее!», предоставляется СУПЕРСКИДКА на все
ноутбуки!» признал не подпадающий под понятие «стимулирующим
мероприятие», поскольку установление обществом скидок на товары при
выполнении иного условия (не связанного с приобретением определенного
товара) не подпадает под понятие стимулирующих мероприятий, требования
к которым предъявляются статьей 9 Закона N 38-ФЗ
60
. В рекламируемом
случае приобретение товара со скидкой в результате сообщения
потребителем (потенциальным покупателем) определенного пароля являлось
благоприятным для него последствием участия в акции, а не условием
участия в ней. Юридическое лицо таким образом фактически сообщало о
снижении цены на указанные товары, которое распространялось на всех
потенциальных покупателей без условия о предварительном приобретении
какого-либо товара, без установления правил, которые однозначно
свидетельствовали об обязанности покупателя приобрести товар в результате
участия в соответствующей акции. Указанная реклама не содержит
информацию о наличии и розыгрыше призового фонда, о выплате
вознаграждения или выдаче награды за победу в состязании, условием
60
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
87
участия в котором является приобретение товара, не сообщает о проведении
азартной игры, либо пари.
Этот же суд в постановлении от 2 октября 2012 г. № Ф08- 5079/12
признал установление обществом скидок на товары при выполнении иного
условия (не связанного с приобретением определенного товара) не
подпадающим под понятие стимулирующих мероприятия.
То есть, если организация сообщает каким-либо образом о снижении
цены на определенные товары и если данная акция распространяется на всех
потенциальных покупателей без условия о предварительном приобретении
какого-либо товара, без установления правил, которые однозначно
свидетельствовали бы об обязанности покупателя приобрести товар для
участия в соответствующей акции, она не признается стимулирующим
мероприятием в целях применения ст. 9 Закона о рекламе
61
.
Кроме того, согласно п.1 ст. 437 Гражданского Кодекса Российской
Федерации, реклама о предоставлении скидок на товары (услуги), может
признаваться и публичной офертой, на которую не распространяются
требования, установленные для стимулирующих мероприятий. Получается,
что, если рекламодатель (рекламораспростанитель) прямо не укажут, что
рекламный материал не является публичной офертой, нормы статьи 9 Закона
о рекламе распространяться на него не будут.
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что признание той
или иной рекламы «стимулирующим мероприятием» зависит от
субъективного, порой весьма противоречивого внутреннего убеждения
сотрудников антимонопольной службы и судей.
По мнению автора, в связи с противоречивой практикой, целесообразно
закрепить на законодательном уровне исчерпывающий перечень
стимулирующих мероприятий, не ограничиваясь формальным обозначением
61
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
88
признаком отнесения к таковым, так как ответственность за нарушение
законодательства о рекламе весьма серьезная - административный штраф на
граждан в размере от 2 до 2,5 тыс. руб.; на должностных лиц - от 4 до 20 тыс.
руб.; на юридических лиц - от 100 до 500 тыс. руб. (ст. 14.3 КоАП РФ).
Кроме того, поскольку «стимулирующее мероприятие» это особый вид
рекламы, представляется разумным закрепить данные положения в разделе
закона, посвященном рекламе отдельных видов товаров и услуг, а не в общих
положениях.
Думается, что необходимо обобщить положения закона «О рекламе»
относительно недобросовестной рекламы, а именно изложить данное понятие
в следующей формулировке: «недобросовестной является реклама,
представляющая собой акт недобросовестной конкуренции в соответствии с
антимонопольным законодательством».
Снизить количество нарушений в сфере рекламы позволят введение
следующих мер:
• Установление обязанности рекламопроизводителей состоять в
саморегулируемых организациях;
• Установление обязанностей СРО в отношении ее членов, в первую
очередь обязанности по предварительному контролю производимой рекламы.
В целях предупреждения возможных нарушений указанной
обязанности СРО мы предлагаем внести в КоАП РФ статью следующего
содержания:
«14.3.2. Нарушение саморегулируемой организацией в сфере
рекламной деятельности обязанности по предварительному контролю
выпускаемых рекламных материалов.
1. Нарушение саморегулируемой организацией в сфере рекламной
деятельности обязанности по предварительному контролю выпускаемых
рекламных материалов, выразившееся в выдаче сертификата о соответствии
рекламному материалу, в дальнейшем признанному антимонопольным
89
органом нарушающим законодательство о рекламе - влечет наложение
предупреждения на соответствующую саморегулируемую организацию.
2. Повторное совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1
настоящей статьи, в течение одного года с момента первоначального
нарушения - влечет наложение административного штрафа
соответствующую саморегулируемую организацию в размере от трехсот
тысяч до семисот тысяч рублей».
Таким образом, введение обязательного предварительного контроля
выпускаемой рекламы позволит:
а) Снизить количество выявляемых нарушений законодательства о
рекламе;
б) Уменьшить количество поступающих в ФАС заявлений о нарушении
законодательства о рекламе, тем самым уменьшив нагрузку на
антимонопольный орган.
в) Сформировать дополнительный источник финансирования бюджета
РФ.
Выводы по третьей главе:
В целях совершенствования российской системы саморегулирования в
сфере наружной рекламы предлагается механизм комплексного воздействия
на рекламную отрасль с тем, чтобы стимулировать саморегулируемые
организации (СРО) и участников рынка к ответственному выполнению
полезных для общества функций.
Суть механизма заключается в предоставлении членам СРО на первом
этапе определенных преференций, связанных с распространением наружной
рекламы (например, понижающий коэффициент платы за установку
рекламной конструкции на муниципальном имуществе, более
продолжительные сроки действия договора на установку конструкции,
упрощенный порядок получения разрешения в органе местного
самоуправления), при одновременном установлении со стороны СРО
Источник: https://baza.diplomsite.ru/previewfile/1624