Материал: Анализ деятельности государственных органов в сфере наружной рекламы
Внимание! Если размещение файла нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам
80
принятию мер, направленных на предотвращение будущих нарушений
интеллектуальных прав, в связи с которыми предъявлен иск.
Мы полагаем, что проанализированная иностранная судебная практика
является аргументом в пользу допустимости рассматриваемого способа
защиты в рамках российской правовой системы.
По итогам исследования был сформирован ряд общих предложений по
совершенствованию работы Уполномоченного при Президенте РФ по защите
прав предпринимателей:
1. Обеспечить неукоснительное участие представителя
Уполномоченного при Президенте РФ по защите прав предпринимателей в
работе с любыми правовыми актами, даже теми, которые носят
рекомендательный характер.
2. При обнаружении скрытых дефектов, либо противоречий в
анализируемых правовых актах работа с ними не должна прекращаться до
полного согласования с комиссией при обязательном участии представителя
Уполномоченного при Президенте РФ, либо до окончательного вступления в
законную силу документа, который обеспечивает окончание рассмотрение
данных вопросов.
3. При формировании новой Федеральной службы в области защиты
интеллектуальных прав необходимо предусмотреть определенную процедуру
участия в ее работе конкретного представителя, который бы обеспечивал
всестороннюю поддержку и обеспечение прав предпринимателей по
вопросам интеллектуальной собственности. Это право должно также
включать в себя право на обжалование в административном порядке
решений, вынесенных по поводу не нормативности актов.
Таким образом, понятие недобросовестной конкуренции сейчас весьма
размыто. В силу оговорки, что одним из признаков недобросовестной
конкуренции является наличие в действиях хозяйствующего субъекта
нарушений законодательства, практически любое противоправное деяние (от
81
нарушения правил дорожного движения до убийства должностного лица), в
принципе, может быть расценено как акт недобросовестной конкуренции,
поскольку может принести какому-либо хозяйствующему субъекту
преимущество на рынке, а также причинить убытки пострадавшему
субъекту. В судебной практике есть дела, где такие правонарушения, как
работа без лицензии или привлечение к трудовой деятельности иностранного
гражданина без разрешения на работу, признаются недобросовестной
конкуренцией. Хотя вышеперечисленные действия нарушают профильное
законодательство, за что предусмотрена административная ответственность.
Формально эти нарушения действительно подпадают под ст. 14
Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции",
однако, на наш взгляд, этого быть не должно.
В целом, несмотря на все выявленные трудности, можно говорить об
общей положительной тенденции развития действующей законодательной
базы в унисон с судебной практикой. При возникновении прецедента
нарушения прав интеллектуальной собственности и других ее элементов
судебная практика находит эффективные меры воздействия, которые
должным образом защитят интересы потерпевшей стороны.
К числу недобросовестной конкуренции также можно отнести
различные контрафакции в сфере авторских, смежных и патентных прав,
которые также повсеместно распространены, как и неправомерное
использование товарных знаков.
Производители товаров нередко предпринимают разного рода попытки
укрепить свое положение на рынке товаров и услуг увеличить присутствие
своих товаров (услуг) на потребительском рынке, с целью извлечения
максимально допустимой прибыли. При этом активно используются
возможности, предусмотренные гражданским законодательством. К числу
распространенных случаев относятся и такие, когда юридические лица,
которые выступают в гражданском обороте как коммерческие организации,
82
используют не только право на фирменное наименование (исключительное
право на использование своего фирменного наименования), но также и
регистрируют свои права на товарные знаки, служащие им как средства
индивидуализации товаров. Известно, что для крупнейших и имеющих
заметный вес на национальной и мировой экономической арене
производителей использование товарного знака является не только средством
идентификации товара, но и определенной гарантией его качества для
потребителей, поскольку потенциальный покупатель связывает
(ассоциирует) производимую качественную продукцию с узнаваемым
образом товарного знака. Кроме того, товарный знак выполняет и другие
функции, такие, например, как рекламную и информационную (рекламирует
и информирует о данном на рынке товаре, обладающем определенным
набором отличительных качеств), ограничительную функцию (запрещает
использование товарного знака без согласия его правообладателя).
В связи с заметной ролью товарных знаков как средств
индивидуализации на рынке товаров и услуг немаловажное значение
приобретают используемые юридическими лицами и предпринимателями
различных способов защиты от недобросовестной конкуренции, среди
которых важное место занимают гражданско -правовые меры, применяемые
в случаях незаконного использования обозначения третьими лицами.
Учитывая комплексный характер к выявлению возможных проблем со
стороны правоприменительной практики необходимо сделать вывод о том,
что в целом тенденция имеет положительный характер.
3.2. Предложения по обеспечению государственного управления
рекламной деятельностью
Проблема, на которую автор хотел бы обратить внимание, касается
«стимулирующих мероприятий», реклама которых является наиболее
83
популярной и часто встречающейся в повседневной практике. Им посвящена
статья 9 Закона о рекламе: «В рекламе, сообщающей о проведении конкурса,
игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых
является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее
мероприятие), должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о
правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам
такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения» .
Как такового определения стимулирующего мероприятия в Законе о
рекламе нет, перечень является открытым. Есть лишь два условия отнесения
тех или иных рекламных кампаний к «стимулирующим мероприятиям»:
1) участие предполагает приобретение определенного товара
2) проведение на конкурсной основе с розыгрышем призов или
получением выигрышей.
Применениея термина «стимулирующее мероприятие», как отмечает
Член Экспертного совета ФАС РФ и Московского УФАС по рекламе и
недобросовестной конкуренции Д. А. Григорьев является не совсем удачным,
поскольку сам по себе процесс размещения рекламы уже предполагает
стимулирование, поскольку реклама, исходя из ее определения и
экономической сути, призвана формировать интерес к товару и
стимулировать реализацию рекламируемого товара . Также представляется
не совсем правильным и корректным помещение статьи посвященной
рекламе стимулирующих мероприятий в раздел общих требований к рекламе,
поскольку «стимулирующие мероприятия» выделены в отдельную
категорию, к которым предъявляются особые требования
59
.
Камнем преткновения в применении статьи 9 Закона о рекламе
59
Протокол №1 заседания Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Управлении
Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл
84
является вопрос отнесения тех или иных акций (спецпредложений, скидок) к
стимулирующим мероприятиям. Ранее этот же вопрос возникал также к
рекламе товаров (услуг), за приобретение которых потребитель получал
некий подарок. Федеральная антимонопольная служба Российской
Федерации (ФАС РФ) в своем Письме от 2 декабря 2011 г. № АК/44977,
разъяснила, «что мероприятие, по условиям которого одинаковые подарки
предоставляются всем лицам, совершившим покупку, не подпадает под
понятие стимулирующего мероприятия, предусмотренного статьей 9
Федерального закона «О рекламе», и на рекламу такого мероприятия не
распространяются требования статьи 9 Федерального закона "О рекламе",
поскольку подарок, предоставленный всем лицам, совершившим покупку,
может рассматриваться как часть стоимости товара, возвращенная
покупателю, соответственно такие подарки не рассматриваются как призы и
выигрыши покупателей».
В отношении же рекламы о скидках на товары и различных акциях
ситуация весьма неоднозначна. Это прежде всего связано с отсутствием
нормативного определения понятия «стимулирующее мероприятие» и
исчерпывающего перечня таких мероприятий. В связи с этим, на практике
часто возникают вопросы квалификации правонарушений, связанных с
рекламной деятельностью.
В частности, одна и та же рекламная кампания, может относится как к
«стимулирующему мероприятию» в котором отсутствуют условия,
предусмотренные п.1,2 ст. 9 ФЗ №38, так и к рекламе, в которой отсутствует
часть существенной информации о рекламируемом товаре об условиях его
приобретения или использования, согласно ч.7 ст.5 Закона о рекламе.
Так, реклама о предоставление скидок на определенные товары,
группы товаров признается «стимулирующим мероприятием» одним
правоприменителем и не будет являться таковой с позиции другого, в связи с
чем возникают проблемы разграничения ответственности между
Источник: https://baza.diplomsite.ru/previewfile/1624