Дополняющие вопросы преследуют цель уточнения фактов, пропущенных в свободном рассказе. Эти вопросы должны основываться на анализе показаний лица, а также на использовании возможных ассоциаций, возникших у допрашиваемого при восприятии. Вопросы о том, почему свидетель оказался на месте происшествия, куда шел, о чем думал, какие мысли или воспоминания вызвала у него картина, которую он наблюдал, et cetera, et cetera. Такие беседы, казалось бы, на отвлеченные темы дают положительный эффект.
Постановка напоминающих вопросов преследует цель оживления в памяти обстоятельств события. Психологическим основанием постановки напоминающих вопросов является возможность возбудить ассоциативные связи путем напоминания отдельных моментов, способствующих образованию таких связей. Можно напомнить свидетелю о том, что неподалеку от места происшествия он встретил приятеля, и возможно он вспомнит, в котором часу заметил кражу, так как спрашивал у товарища о времени.
Предъявление в ходе допроса вещественных доказательств также способствует оживлению забытого в памяти допрашиваемого. Данное действие способствует более полному воспроизведению и является толчком для вспоминания забытого или первоначально не отмеченного вниманием, но непроизвольно запечатленного.
Полноте и точности показаний свидетелей способствует и допрос на месте происшествия.
Если предъявление отдельного предмета вызывает ассоциацию, позволяющую припомнить забытое или даже воспроизвести то, что свидетель, практически считал не запечатленным, то своеобразное предъявление комплекса объектов, связанных с событием преступления, несомненно, способствует более детальному и полному воспроизведению. Наиболее эффективно использование данного приема в тех случаях, когда необходимо установить существенные детали события преступления.
.3 Общие процессуальные правила допроса и его структура
Допрос является способом получения данных об обстоятельствах дела. Нарушение установленного законом порядка допроса ведет к утрате юридической силы полученных данных и исключению их из числа доказательств. Допрос участника уголовного судопроизводства производится по процессуальным правилам, целью которых является обеспечение получения достоверных и полных показаний. При этом, принимая решение о необходимости производства допроса, следователь одновременно определяет время выполнения данного следственного действия, что соответствует принципу планирования расследования. При этом он обязан соблюдать требования о запрете производства допроса в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.
Если у следователя перед началом допроса возникает сомнение в том, владеет ли допрашиваемое лицо языком, на котором ведется производство по уголовному делу, то он должен выяснить, на каком языке это лицо желает давать показания. В этом случае для участия в данном следственном действии приглашается переводчик.
В необходимых случаях у допрашиваемого берется подписка о неразглашении данных предварительного расследования.
Если лицо прибыло на допрос впервые, следователь должен проверить у него документы и удостовериться в его личности. Данная мера связана с необходимостью личного допроса свидетеля для уточнения всех деталей.
При вызове на допрос свидетеля, достигшего 16-летнего возраста, он предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Если же свидетель, потерпевший не достигли 16-летнего возраста, следователь разъясняет им необходимость давать правдивые показания и рассказать все известное ему по делу, предварительно разъяснив им их права; лица, не достигшие 16-летнего возраста, не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний.
Профессор Кальницкий объясняет данное положение следующим. Свидетелем и потерпевшим может быть любое физическое лицо, вне зависимости от возраста. Реальная способность понять смысл разъясняемого юридического права присутствует у лиц, достигших возраста 16 лет. Лица от 14 до 16 лет в силу своих интеллектуальных способностей, по мнению Кальницкого, способны понять право не свидетельствовать против своих родственников и необходимость правдиво рассказать иные известные им по делу обстоятельства. А достигшие 14 лет способны понять только норму Конституции. По моему мнению, если допрос лица до 16 лет связан с противоправной деятельностью его родителей, то их допрос нецелесообразен в соответствии с моральными аспектами. Если же допрос связан с преступлениями лиц, не состоящих в степени родства с лицом до 16 лет, то права должны разъясняться в полном объеме (в том числе и по статьям 307,308 УК РФ) его родителям или законным представителям. А родители должны объяснить ребенку важность дачи правдивых показаний.
Процессуальный порядок допроса предусматривает, что это следственное действие может быть проведено по месту производства следствия или по месту нахождения допрашиваемого, как правило, в дневное время. Допрашиваемые дают показания наедине со следователем, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (присутствие защитника, педагога, законных представителей или близких родственников несовершеннолетнего допрашиваемого).
Свидетель может быть допрошен по всем обстоятельствам, подлежащим доказыванию по делу. При этом свидетель может быть допрошен только об обстоятельствах, очевидцем которых он был. Не могут служить доказательствами фактические данные, сообщаемые свидетелем об обстоятельствах, которые он лично не воспринимал и по которым он не может назвать источник своей осведомленности. Однако такие данные могут быть реализованы в рамках ОРД посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий, и впоследствии сыграть доказательственную роль.
Допрос свидетеля по существу начинается с предложения свидетелю в свободной форме рассказать, что ему известно об обстоятельствах дела, в связи с которыми он вызван на допрос. При этом следователь либо сообщает свидетелю, по какому делу и в связи с какими событиями он вызван на допрос, либо определяет конкретное обстоятельство, очевидцем которого он был. Свидетель излагает свои показания в форме свободного рассказа. После того как свидетель расскажет в свободной форме об интересующих следователя обстоятельствах, последний вправе задать ему уточняющие, детализирующие вопросы. Закон запрещает задавать допрашиваемому лицу наводящие вопросы, которые своей формулировкой предопределяют получение желаемого ответа.
Однако в ходе допроса в обязательном порядке следует выяснить источник сведений, установить, почему свидетель так хорошо запомнил дату, время, место и другие важные детали. Свидетелю может быть предложено составить собственноручно схему, план, ознакомиться с фототаблицей места происшествия, вещественными доказательствами. Допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями (особенно целесообразно при допросе бухгалтеров и материально ответственных лиц по делам об экономических преступлениях). Содержание и форма вопросов, тактические приемы их постановки и получения на них ответов должны соответствовать требованиям закона и норм морали. В ходе допроса недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер воздействия, недопустимо унижение чести и достоинства допрашиваемого.
При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Применение видеозаписи или киносъемки обязательно в ходе допроса при участии несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, за исключением случаев возражений несовершеннолетнего или его представителя. При производстве следственного действия могут применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотоснимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле. В ходе допроса по инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого лица также могут быть проведены фотографирование, аудио- или видеозапись, киносъемка. Применение указанных средств фиксации целесообразно особенно в ходе допроса лиц, имеющих физические или психические недостатки, если у следователя есть основания полагать, что свидетель впоследствии под давлением или по иным причинам может изменить показания. На мой взгляд, применение технических средств связано с предотвращением возможности виновного лица уйти от ответственности путем дальнейшего отказа от ранее данных показаний. Данные действия можно назвать «ответом» правоохранительных органов на ч. 2 ст. 75 УПК РФ, когда лицо может отказаться от своих показаний даже при собственном отказе от защитника. Наличие, к примеру, видеозаписи допроса исключает такую возможность.
Правильность и адекватность диспозиции ст. 75 УПК РФ современной ситуации и ситуации, имевшей место во время принятия процессуального кодекса, спорна. С одной стороны, злоупотребления сотрудников правоохранительных органов и неправильно понятые некоторыми сотрудниками интересы службы, описанные в качестве преступного деяния в ст. 286 УК РФ, не проявляются в связи с существованием нормы УПК РФ и чистосердечное признание как «царица доказательств» не превалирует над кропотливым и долгим доказательственным процессом. А с другой стороны, эффект неожиданности при работе правоохранительных органов потерял определенный смысл, ведь при взятии лица «с поличным» признательные показания первых минут задержания могут быть безнадежно утеряны как доказательства. Однако, с моей точки зрения, норме ст. 75 УПК РФ все же следует остаться в кодексе, ведь наличие технических средств навсегда сняло как проблему доказывания, так и проблему соблюдения принципа правосудия.
Нужно помнить, что лица должны быть предупреждены о применении технических средств до начала следственного действия, о чем в протоколе делается отметка. Изготовленные фотографические снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле, по окончании предварительного следствия опечатываются и в ходе ознакомления с материалами уголовного дела по окончании следственных действий по ходатайству обвиняемого и его защитника предъявляются для ознакомления.
Роль адвоката состоит в исключении возможных нарушений прав свидетеля, поскольку последний не вправе задавать вопросы или каким-то образом комментировать его ответы, то есть он не может влиять на ход допроса. Уже по окончании допроса адвокат имеет право знакомиться с протоколом допроса и сделать заявление о нарушении прав и законных интересов свидетеля. Замечания адвоката подлежат обязательному занесению в протокол. Юридическая помощь адвоката может состоять и в оказании помощи при составлении ходатайства либо жалобы.
Согласно Конституции РФ «никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников». В связи с этим указанных лиц недопустимо предупреждать об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Полученные показания в данном случае не могут быть использованы в качестве доказательств.
УПК РФ установлено, что задавать наводящие вопросы запрещено, так как это ведет к ничтожности протокола допроса. Часто на практике следователь копирует в компьютере объяснение допрашиваемого, данное на стадии возбуждения уголовного дела, и переносит его в протокол допроса, уточняя у допрашиваемого, правильно ли он изложил обстоятельства происшествия. Данное действие недопустимо, так как следователь фактически задает наводящий вопрос. Данное действие нарушает правила проведения следственного действия.
Таковыми являются общие процессуальные правила допроса.
Структура допроса, или как его называют другие авторы «процедура допроса», является важной составляющей данного следственного действия. В структуру обычно включают вызов на допрос, установление личности допрашиваемого, свободный рассказ, применение тактических приемов, оформление протокола допроса.
Вызов лица на допрос представляет собой действие органов, осуществляющих предварительное расследование, направленное на обеспечение возможности проведения допроса. Фактически данное действие выражается в передаче лицу повестки. Повестка является единственным средством обеспечения явки лица в соответствии с УПК РФ. Повестка вручается лицу под расписку с указанием времени вручения. Желательным является, если лицо собственноручно напишет в корешке повестки время и место проведения допроса.
Повестка может быть вручена не только лицу, вызываемому на допрос, но и его родственникам, обладающим дееспособностью, администрации по месту работы, жилищной организации. В данном случае лицо, принявшее повестку за вызываемого, должно указать, кем оно ему приходится в соответствии с родственными узами или служебным положением.
Передача самой повестки, но не требования о явке на допрос, может осуществляться не только под расписку, но и факсимильной связью, телефонограммой, телеграммой и т.д. Отличие повестки от требования заключается в наличии всех реквизитов повестки в последней.
Принятая лицом повестка налагает на него обязанность явки к следователю в заранее установленный срок либо сообщение о причинах неявки. Важно то, что причина должна быть уважительной. Критерий различия между уважительной и неуважительной причинами устанавливается самим лицом, осуществляющим предварительное расследование. Поэтому, на мой взгляд, самым адекватным будет указать в повестке телефон лица, которое будет осуществлять допрос, для согласования с ним причины неявки.
При неявке лица по неуважительной причине, а также в случае, если эта причина неизвестна, лицо может быть подвергнуто приводу или денежному взысканию. Привод является принудительном доставлением лица к следователю, дознавателю или в суд. Основанием привода является постановление или определение суда, следователя или дознавателя. Осуществляется привод оперативным подразделением, осуществляющим сопровождение дела. Перед исполнением привода лицо должно быть уведомлено о вынесенном постановлении/определении, что подтверждается его подписью.
Существует особый порядок вызова для отдельных категорий граждан. Сюда входят несовершеннолетние, не достигшие возраста 16 лет; содержащиеся под стражей, отбывающие наказание в виде лишения свободы; военнослужащие на казарменном положении; лица на территории другого государства.
Целесообразно приложить копию повестки к материалам дела вместе с корешком подписи допрашиваемого лица.
Установление личности допрашиваемого производится путем осмотра документа, удостоверяющего личность. Далее лицу разъясняются права в рамках ст. 51 Конституции РФ, ст. 46 УПК РФ (если лицо является подозреваемым или обвиняемым). Лицо указывает, что видит и слышит хорошо; на учете у врача нарколога, психиатра не состоит; на момент допроса чувствует себя хорошо, показания давать может и желает. Далее лицо указывает о переносимых им травмах головы.
Далее должен проходить свободный рассказ допрашиваемого лица по существу дела. Однако действующий УПК РФ не имеет императивной нормы о строгом соблюдении данной последовательности. Тем не менее, практикующие специалисты настоятельно рекомендуют из тактических соображений придерживаться именно такого алгоритма действий. Следует ответить, что свободный рассказ в действующем УПК наличествует только при проверке показаний на месте.
Коллектив авторов Смирнов и Калиновский в своей книге ссылаются на ст.10 Европейской конвенции о защите прав и свобод от 04.11.1950 «каждый имеет право на свободу выражения своего мнения. Это право включает, в частности, свободу любого лица (в том числе, очевидно, и свидетеля, обвиняемого, подозреваемого) придерживаться своего мнения, получать и распространять информацию без вмешательства со стороны государственных органов. Осуществление этих свобод может быть сопряжено с ограничениями, необходимыми в демократическом обществе лишь в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного спокойствия, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, защиты здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия».