Еще одним обязательным перерывом, включаемым в рабочее время и подлежащим оплате в размере среднего заработка, является перерыв для кормления ребенка.
Согласно нормам, закрепленным в ст. 258 ТК РФ, женщины, которые имеют детей в возрасте не старше 1,5 лет и работают, помимо перерыва для отдыха и приема пищи имеют право на дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей). Такие перерывы не могут быть короче получаса и должны предоставляться не реже чем через каждые 3 часа. Если женщина имеет двух или более детей не старше 1,5 лет, то такой перерыв должен быть продолжительностью не менее часа.
С работницей следует заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором указывается продолжительность и периоды предоставления рассматриваемых перерывов. На основании указанного соглашения и заявления работодателем издается приказ.
Теперь рассмотрим рекомендуемые перерывы. В соответствии с ч. 1 ст. 109 ТК РФ на некоторых видах работ предусматриваются так называемые специальные перерывы, которые обусловлены технологией и организацией производства и труда. Данные перерывы также должны оплачиваться.
Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.
К указанным перерывам, например, относится перерыв для отдыха в течение дня для сотрудников, постоянно работающих за компьютером. Согласно Типовой инструкции по охране труда при работе на персональном компьютере ТОИ Р-45-084-01, утвержденной Приказом Минсвязи РФ от 02.07.2001 N 162, в зависимости от вида трудовой деятельности и категории тяжести и напряженности работы с компьютером следует устанавливать регламентированные перерывы. Для определения продолжительности перерывов можно воспользоваться СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03.
Дополнительные перерывы в течение рабочего дня также могут устанавливаться при работе, имеющей особый характер. Работодатель может установить дополнительные перерывы и при работе в условиях повышенных температур. Это относится и к лицам, трудящимся в нагревающемся микроклимате.
Ежедневный (междусменный) отдых - это время после окончания работы до ее начала на следующий день. Его продолжительность определяется правилами внутреннего трудового распорядка или графиком сменности и зависит от продолжительности ежедневной работы и перерыва для отдыха и питания. ТК РФ не определяет понятие ежедневного (междусменного) отдыха, не предусматривает его минимальную продолжительность, а также порядок предоставления.
В соответствии с Гигиеническими требованиями организации технологических процессов, производственному оборудованию и рабочему инструменту СП 2.2.2.1327-03, утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача России от 23 мая 2003 г. N 100, продолжительность ежедневного отдыха между сменами должна быть вдвое больше продолжительности работы.
Представляется в некоторой степени спорной позиция Г.В. Хныкина, согласно которой упущение законодателя (в ст. 107 ТК РФ установлен ежедневный (междусменный) отдых, но не указана минимальная продолжительность ежедневного отдыха) необходимо воплотить в правилах внутреннего трудового распорядка.
Считаем, что правильнее было бы ввести такую норму в ТК РФ и в порядке преемственности использовать правило, закрепленное в упомянутом постановлении СНК СССР от 24 сентября 1929 г.
2.2 Выходные и нерабочие праздничные дни
В соответствии с нормами, закрепленными в ст. 110 ТК РФ еженедельный отдых должен длиться не менее 42 часов. Примечательно, что такое положение закреплялось во всех предшествовавших ТК РФ кодексах (ст. 103 КЗоТ РСФСР 1918 г., ст. 109 КЗоТ РСФСР 1922 г., ст. 59 КЗоТ РСФСР 1971 г.).
В ст. 111 ТК РФ закреплено, что всем работникам должны предоставляться выходные дни (еженедельный непрерывный отдых): 2 выходных дня при пятидневной рабочей неделе или 1 день при шестидневной.
В тех учреждениях, где невозможно приостанавливать деятельность в выходные дни по производственно-техническим и организационным условиям, предоставление выходных осуществляется в разные дни недели по очереди для каждой из групп работников на основании правил внутреннего трудового распорядка.
В части 2 ст. 112 ТК РФ закреплено, что в случае, когда нерабочий праздничный день приходится на выходной, последний должен быть перенесен на следующий за праздничным рабочий день, исключением являются лишь выходные дни, которые совпадают с нерабочими праздничными, перечисленными в абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 112 ТК РФ. Два выходных дня, которые совпадают с нерабочими из этого списка переносятся Правительством РФ на иные дни в следующем календарном году в установленном ч. 5 ст. 112 ТК РФ порядке.
В приказе Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 13 августа 2009 г. N 558н закреплено, что в случае, если осуществляется перенос выходного дня на рабочий на основании решения Правительства РФ, продолжительность трудового дня в этот так называемый бывший выходной должна быть равна продолжительности того рабочего дня, на который выходной был перенесен.
Помимо прочего, исчисление продолжительности ежегодного отпуска, который устанавливается в рабочих днях, происходит по календарю шестидневной рабочей недели с выходным днем в воскресенье. Если происходит совпадение нерабочего праздничного дня с воскресным и осуществляется перенос выходного на следующий за праздничным рабочий день, такой дополнительный день отдыха по общему правилу считается выходным и при исчислении продолжительности ежегодного отпуска в рабочих дня не входит в число таковых; если же отпуск исчисляется в календарных днях, то нерабочие праздничные дни, которые приходятся на период отпуска, не включаются в число календарных дней отпуска и оплате не подлежат.
В Трудовом кодексе РФ закреплено, что некоторым категориям работников могут быть предоставлены также дополнительные выходные дни. К примеру, в соответствии со ст. 186 доноры крови в тот день, когда они осуществляют сдачу крови и ее компонентов, а кроме того и в день, который связан с проведением соответствующего медицинского обследования для этих целей, работник должен быть освобожден от исполнения своих трудовых обязанностей.
Нетрудно заметить, что законодатель рассматривает категории «выходные дни» и «еженедельный непрерывный отдых» как синонимы, что представляется не совсем правильным. Выходным днем является период времени (время отдыха) от 00 часов до 00 часов продолжительностью 24 часа (например, воскресенье). Еженедельный отдых исчисляется с того момента, когда рабочий день заканчивается и длится до начала следующего рабочего дня, при этом минимальная продолжительность времени отдыха - 42 часа.
Таким образом, ни по моменту начала и окончания, ни по продолжительности эти правовые категории не совпадают с категорией еженедельного непрерывного отдыха.
Вызывает недоумение формулировка подп. 5 ч. 1 ст. 21 ТК РФ, предусматривающего предоставление «еженедельных выходных дней» вместо «выходных дней». Вероятно, это техническая ошибка федерального законодателя, которую необходимо исправить.
Что касается международно-правового регулирования этого вида отдыха, то, в частности, Международная организация труда (далее - МОТ) не устанавливает продолжительность еженедельного непрерывного отдыха, общую для всех отраслей экономики и социальной сферы, а регламентирует ее отдельно для промышленности, торговли и государственных учреждений.
В соответствии с п. 5 ст. 2 Европейской социальной хартии основу права на справедливые условия труда составляет, в частности, положение об обеспечении еженедельного периода отдыха, который по мере возможности должен совпадать с днем недели, признаваемым по традиции или обычаю соответствующей страны или региона днем отдыха.
Праздничные дни по своему значению подразделяются на нерабочие праздничные дни (по общему правилу это дни, связанные с выдающимися событиями для России, они являются всенародными и (или) государственными праздниками) и другие: профессиональные, религиозные и традиционные памятные дни, которые часто приурочиваются к еженедельным выходным дням, в том числе проводимые в связи с актами МОТ (к сожалению, это прямо не отражено в ст. 37 Конституции РФ).
Нерабочие праздничные дни, в отличие от выходных дней, переносу не подлежат, а изменение их возможно только федеральным законом.
В настоящее время нерабочими праздничными днями в Российской Федерации согласно Федеральному закону от 23 апреля 2012 г. N 35-ФЗ являются: 1-6 и 8 января - Новогодние каникулы; 7 января - Рождество Христово; 23 февраля - День защитника Отечества; 8 марта - Международный женский день; 1 мая - Праздник весны и труда; 9 мая - День Победы; 12 июня - День России; 4 ноября - День народного единства.
Следовательно, ТК РФ устанавливает 14 нерабочих праздничных дней (ранее согласно трудовому законодательству их было 11).
В отличие от выходных дней нерабочие праздничные дни устанавливаются на одни и те же календарные даты.
Нерабочие праздничные дни являются общими для всей Российской Федерации, в том числе Рождество Христово. Вместе с тем субъекты Российской Федерации вправе вводить на территории региона дополнительные по сравнению с федеральными законами нерабочие праздничные дни. Например, законом Республики Башкортостан от 27 февраля 1992 г. N ВС-10/21 «О праздничных и памятных днях, профессиональных праздниках и иных знаменательных датах в Республике Башкортостан» (с изменениями от 31 января 2003 г.) такими днями являются: День Республики - День принятия Декларации о государственном суверенитете Башкирской Республики (11 октября), День Конституции Республики Башкортостан (24 декабря). Законом предусмотрено, что кроме христианского праздника Рождества Христова нерабочими праздниками в республике являются дни, на которые приходятся праздники Ураза-байрам и Курбан-байрам. Даты проведения этих праздников ежегодно объявляются Правительством Республики Башкортостан не позднее, чем за три месяца до их наступления.
Назовем и некоторые другие нерабочие праздничные дни, например, 27 апреля - День Республики Саха (Якутия), 30 августа - День образования республики Татарстан.
На практике возникают вопросы, связанные с введением дополнительного нерабочего праздничного дня (местного праздника - Дня города) главами администраций городов, т.е. органами местного самоуправления.
Статьей 7 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» предусмотрено, что муниципальные правовые акты принимаются по вопросам местного значения, а также по вопросам осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органу местного самоуправления федеральным законом (законом субъекта Российской Федерации), но только на основании и во исполнение положений, установленных этими законами. В статьях 14-17 того же акта определяются вопросы местного значения, и среди них не упоминается установление нерабочих праздничных дней.
Таким образом, современное состояние раздела V ТК РФ («Время отдыха») представляется далеко не совершенным, и прежде всего этот раздел необходимо привести в соответствие с ч. 5 ст. 37 Конституции РФ и исключить из него нормы о рабочем времени.
Статьей 262 Трудового кодекса РФ предусмотрена обязанность работодателя предоставлять дополнительные выходные дни по уходу за детьми-инвалидами. Такие дополнительные выходные дни полагаются одному из родителей (опекуну, попечителю) ребенка-инвалида. Работодатель обязано платить каждый дополнительный выходной день работнику в размере среднего заработка.
Постановлением Правительства РФ от 13.10.2014 № 1048 утверждены Правила предоставления дополнительных оплачиваемых выходных дней для ухода за детьми-инвалидами (далее - Правила).
Дополнительные выходные дни предоставляются для ухода за детьми - инвалидами с детства до достижения ими возраста 18 лет. Право на дополнительные выходные дни имеет один из родителей, либо опекун, либо попечитель ребенка-инвалида. Оплата каждого дополнительного выходного дня работающему родителю осуществляется в размере дневного заработка.
Вне зависимости от количества детей в семье одному из родителей будет предоставлено только четыре дополнительных выходных дня в месяце.
В зависимости от необходимости использования дополнительных оплачиваемых выходных дней подавать заявление работник может ежемесячно, один раз в квартал, один раз в год, по мере обращения или с иной периодичностью.
Родители (опекуны, попечители) могут распределять между собой дополнительные выходные дни (п. 6 Правил). Поэтому, если один из родителей (опекуну, попечителю) не использовал дополнительные выходные дни или использовал их частично, другому родителю предоставляются оставшиеся дополнительные выходные дни (опекуну, попечителю).
Если дополнительные выходные дни не были использованы в одном календарном месяце, то на другой месяц они не переносятся. Суммирование дней, предоставляемых для ухода за ребенком-инвалидом, в течение года не допускается.
Согласно ст. 262 ТК РФ, женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы.
3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТПУСКОВ
3.1 Ежегодный основной оплачиваемый отпуск
Право работника на ежегодный оплачиваемый отпуск предусмотрено Конституцией Российской Федерации, международными правовыми актами, Трудовым кодексом Российской Федерации.
Так, признавая права и свободы человека высшей ценностью, а соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина - обязанностью государства, Конституция Российской Федерации регламентирует право каждого на отдых, гарантируя лицу, работающему по трудовому договору, оплачиваемый ежегодный отпуск.
Конвенция N 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках» (далее - Конвенция N 132) закрепляет право каждого, к которому она применяется, на ежегодный оплачиваемый отпуск установленной минимальной продолжительности.
Трудовой кодекс Российской Федерации (ст. 2) одним из основных принципов трудового права признает право каждого работника на справедливые условия труда, в т.ч. право на отдых, включая предоставление оплачиваемого ежегодного отпуска.
Одним из видов времени отдыха, установленных ст. 107 ТК РФ, является отпуск.
Максимальная продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска - 28 календарных дней. Но для некоторых категорий предусмотрен удлиненный отпуск. Например, работающим несовершеннолетним до 18 лет - 31 календарный день. Учителям, преподавателям, педагогическим работникам - 42 или 56 календарных дней, в зависимости от должности и места работы. Гражданам, связанным с работой с химическим оружием, - 56 или 49 календарных дней. Инвалиды (любой группы) могут планировать на отдых не менее 30 календарных дней.
Рассмотрим вопрос о том, включаются ли выходные и праздничные дни в число дней отпуска. Выходные дни, как и рабочие, включаются в число календарных дней отпуска, в отличие от праздничных дней, которые если приходятся на ваш отпуск, то плюсуются к нему. Перенос выходных с одной даты на другую не препятствует включению их в число дней отпуска. Например, сотрудник использовал 14 календарных дней отпуска с 28 апреля 2014 г. В мае праздниками были только 1-е и 9-е числа. Постановлением Правительства РФ от 28.05.2013 N 444 с 4 января на 2 мая перенесен выходной день, но не праздничный. Поэтому все дни в мае, кроме 1-го и 9-го, могли быть днями отпуска. Последним днем отпуска было 13 мая. Используйте такой пример расчета на любые другие праздничные даты.
Говоря о том, сколько дополнительных дней к отпуску может получить работник с ненормированным рабочим днем, можно сказать следующее. Во-первых, чтобы возникло такое право, должность работника должна быть включена в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. А их определяет Трудовой кодекс. Во-вторых, условия о ненормированном рабочем дне должны быть оговорены в трудовом договоре с работником. В-третьих, минимальная продолжительность отпуска за ненормированный рабочий день составляет три календарных дня. Максимальный размер законом не ограничен - он определяется правилами внутреннего трудового распорядка.