Важно, что продолжительность отпуска не зависит от количества часов, фактически отработанных в течение рабочего года за пределами нормы, а зависит от должности и может быть заменена денежной компенсацией. Например, на предприятии работает программист на условиях совместительства (20 ч в неделю). Эта должность включена руководителем в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Дополнительный отпуск по должности установлен продолжительностью семь календарных дней. Его и «отгуляет» в течение рабочего года программист.
В случае, если сотрудник работает по совместительству в одной и той же организации, отпуска ему предоставляются исключительно одновременно с отпуском по основной работе. В другое время, в том числе по просьбе самого работника, это не допускается. Если на работе по совместительству сотрудник не отработал шесть месяцев, то отпуск предоставляется авансом.
В настоящее время стало весьма распространенным деление отпуска на части. С инициативой о разделении отпуска на части может выступить любая сторона трудового договора. Часть отпуска может начинаться и оканчиваться в любой день недели. Выходные дни, примыкающие к отпуску, автоматически к ней не присоединяются. Например, работник в своем заявлении просит о части отпуска в два дня на четверг и пятницу. Работодатель в этом случае не вправе издать приказ о предоставлении отпуска на четыре дня, включая субботу и воскресенье.
Далее необходимо рассмотреть еще один не малозначимый момент, касающийся отпусков - это возможность замены отпуска денежной компенсацией. В тех случаях, когда работнику полагается дополнительный отпуск (за вредные условия труда, несовершеннолетним, за ненормированный рабочий день и др.) и работник не использует эти дни отпуска, то он может получить денежную компенсацию за неиспользованные дни такого отпуска.
Если трудовые отношения продолжаются, то деньгами может быть заменена только часть отпуска, превышающая 28 календарных дней или любое количество дней из этой части. Допустим, вы ежегодно имеете право на 33 календарных дня отпуска (28 дней основного и 5 дней дополнительного за ненормированный рабочий день). В прошлом рабочем году в отпуске не были. В текущем году уже использовали 28 дней отпуска и хотите получить компенсацию за остальные 38 дней (33 + 33 - 28). Заменить денежной компенсацией можно только 10 календарных дней из них (33 - 28 + 33 - 28). Остальные 28 дней отпуска должны быть использованы в «натуре».
В судебной практике нередко возникают споры о замене отпуска денежной компенсацией. В Постановлении ФАС Центрального округа от 24.10.2013 г. по делу № А36-7973/2012 признано право работника на получение компенсации за неиспользованный отпуск в любое время.
В Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 03.04.2013 по делу А51-18176/2012 указано, что компенсация (ст. 126 ТК РФ) не является возмещением работнику конкретных затрат, связанных с непосредственным исполнением его трудовых обязанностей, и не подпадает под определение компенсации, предусмотренное ст. 164 ТК РФ.
Суды, разъясняя порядок применении ст.ст. 124 и 127 ТК РФ (Апелляционное определение Липецкого областного суда от 04.09.2013 по делу № 33-2339/2013), обоснованно исходят из позиции о том, что ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику для отдыха, а не для извлечения дополнительных доходов. В силу этого законодатель ограничил полную замену отпуска денежной компенсацией.
Итак, с какого же момента у работника возникает право на отпуск. Сотрудник, который устроился в штат недавно, получает право на первый ежегодный отпуск через шесть месяцев непрерывной работы (абз. 2 ст. 122 ТК РФ). Однако с согласия работодателя предоставить отпуск новичку можно и раньше. То есть до того, как он отработает положенный стаж - шесть месяцев. Кроме того, некоторым сотрудникам по их просьбе руководители организаций обязаны предоставлять отпуск авансом, до истечения шести месяцев труда. А именно:
сотрудникам моложе 18 лет (ч. 3 ст. 122 и ст. 267 ТК РФ);
женщинам перед отпуском по беременности и родам или после него (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
сотрудникам, усыновившим детей в возрасте до трех месяцев (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
мужьям в период нахождения их жен в отпуске по беременности и родам (ст. 123 ТК РФ);
чернобыльцам (п. 5 ст. 14 Федерального закона от 15.05.91 N 1244-1);
ветеранам (ст. 14-19 Федерального закона от 12.01.95 N 5-ФЗ);
женам военнослужащих (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27.05.98 N 76-ФЗ).
Те сотрудники, которые трудятся более продолжительное время, могут взять отпуск за второй и последующий годы работы в любое время года. Отправлять их на отдых необходимо согласно графику отпусков.
Подводя итог, можно заключить следующее. Ежегодный оплачиваемый отпуск является основным видом времени отдыха, право на предоставление которого является конституционным правом работника, которое также предусмотрено международными правовыми актами, Трудовым кодексом Российской Федерации и иными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Целью данного вида времени отдыха является обеспечение полноценного отдыха работнику, восстановления его трудоспособности, физических и моральных сил.
3.2 Дополнительные оплачиваемые отпуска
Статьей 116 ТК РФ предусмотрено, что помимо основного ежегодного оплачиваемого отпуска работникам полагается дополнительный оплачиваемый отпуск, однако не всем. На него могут рассчитывать:
работники с ненормированным рабочим днем. Такой отпуск для них не может быть менее трех календарных дней на основании ст. 119 ТК РФ;
лица, работающие в районах Крайнего Севера (24 календарных дня), и лица, работающие в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера (16 календарных дней) (ст. 321 ТК РФ);
судьи - от 5 до 15 рабочих дней в зависимости от стажа работы по юридической профессии;
муниципальные служащие - не более 15 календарных дней;
прокурорские работники, сотрудники Следственного комитета и работники таможенных органов - от 5 до 15 календарных дней;
гражданские служащие - один календарный день за каждый год гражданской службы;
работники профессиональных аварийно-спасательных служб за участие в работах по ликвидации чрезвычайных ситуаций - не более 15 суток из расчета один день отпуска за 24 часа работ;
работники федеральной противопожарной службы - от трех до 15 календарных дней; и др.
Отметим, что в соответствии со ст. 335 ТК РФ педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года. Порядок и условия предоставления такого отпуска определяются учредителем и (или) уставом данного образовательного учреждения в соответствии с Приказом Минобразования РФ от 07.12.2000 N 3570.
Не забыл законодатель и спортсменов с тренерами. Продолжительность дополнительного отпуска для них определяется коллективными договорами, локальными нормативными актами, трудовыми договорами и не может составлять менее четырех календарных дней (ст. 348.10 ТК РФ).
Для чего мы рассмотрели дополнительные отпуска? Они необходимы для исчисления общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска, так как суммируются с основным оплачиваемым отпуском. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.
Например, работник уходит в отпуск 6 июня на 14 календарных дней. На работу после отпуска он должен выйти 20 июня. Но на период отпуска работника выпал нерабочий праздничный день - 12 июня (День конституции РФ). Следовательно, на работу необходимо выйти 21 июня.
Отметим, что работодатели, учитывая свои производственные и финансовые возможности, вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для своих сотрудников. Предоставление этих отпусков осуществляется в порядке и на условиях, закрепленных в коллективных договорах или локальных нормативных актах, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Таким образом, дополнительные оплачиваемые отпуска являются одной из установленных законодательством компенсаций, которые предоставляются работникам, осуществляющим свою трудовую деятельность на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Говоря же о порядке предоставления данной компенсации, можно заметить, что на данный момент Правительством РФ этот порядок пока никак не установлен, поэтому предоставление дополнительного отпуска регулируется коллективными договорами и локальными нормативными актами. В этой связи зачастую возникают некоторые вопросы относительно правоприменения данного института.
3.3 Порядок предоставления и использования отпусков
В декабре работодатель должен установить очередность предоставления оплачиваемых отпусков. Согласно ст. 123 ТК РФ необходимо ежегодно не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года (то есть до 17 декабря) составлять и утверждать график отпусков, в соответствии с которым и определяется очередность. Поскольку график отпусков является локальным нормативным правовым актом, он должен быть утвержден в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия таких документов, то есть с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. График отпусков, с одной стороны, поможет руководителю распределить нагрузку на штат в летний период, с другой - избежать конфликтных ситуаций как с сотрудниками, так и с трудовой инспекцией.
Обратите внимание, что график отпусков не желателен, а обязателен, как для работодателя, так и для работника (ст. 123 ТК РФ).
График отпусков относится к унифицированным формам первичной учетной документации по учету труда и его оплаты. Форма графика отпусков унифицированная форма Т-7 - утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1. Однако с 01.01.2013 формы данных учетных документов применять не обязательно.
С графиком отпусков должен быть ознакомлен каждый работник. Подтверждение процедуры ознакомления - подпись работника либо на самом графике, либо в специальной ведомости.
Несмотря на то что работник знаком с графиком предоставления отпусков, работодатель обязан известить его о начале отпуска, причем тоже под подпись - уведомлением. Обратите внимание, что работник должен получить данную информацию не позднее чем за 2 недели до начала его отпуска (ч. 3 ст. 123 ТК РФ).
Работник может потребовать перенести отпуск, если работодатель его в должный срок не уведомил о времени его отпуска или не выплатил до начала отпуска заработную плату за период отпуска вперед (пп. «г» п. 17 Правил об очередных и дополнительных отпусках).
Роструд в Письме от 22.03.2012 N 428-6-1 сообщает, что формы и способы выполнения данного требования работодатель определяет самостоятельно. Это могут быть отдельные извещения работникам, ознакомительные листы и ведомости, заблаговременная подготовка проектов приказов (распоряжений) о предоставлении отпусков и ознакомление с ними работников и т.п. В уведомлении желательно указать даты начала отпуска и выхода на работу, продолжительность отпуска (количество календарных дней), дату вручения уведомления. В документе должна быть подпись работника, свидетельствующая об ознакомлении с уведомлением, и лица, ответственного за вручение уведомления (как правило, это начальник отдела кадров).
Руководителю следует помнить, что неуведомление работника о начале отпуска не является малозначительным административным нарушением.
Работник может не писать заявление на отпуск, если он идет в отпуск согласно графику. А вот соответствующий приказ должен быть оформлен.
Отпускные суммируются при расчете ежегодного основного оплачиваемого и дополнительного оплачиваемого отпуска, если такой отпуск положен. Если весь 12-месячный расчетный период отработан полностью, формула выглядит следующим образом:
СЗ = (ЗП / 12 / 29,3) x КД
где: СЗ - средний заработок за дни отпуска;
ЗП - заработная плата, фактически начисленная за расчетный период;
КД - количество календарных дней отпуска.
Оплата отпуска производится не позднее чем за три календарных дня до его начала, с учетом выходных и праздничных дней.
Многие не знают о том, что нарушение срока выплаты среднего заработка дает работнику право требовать от работодателя переноса ежегодного отпуска либо выплаты процентов за каждый день задержки. При этом работодателя можно еще привлечь и к административной ответственности по ст. 5.27 <consultantplus://offline/ref=3101372464D9314FC51E52E60DE2CADDAB08EFD077628C766E80C8A28182BF803184A75E620C64DCrBe1H> КоАП РФ за нарушение законодательства о труде и об охране труда. Это влечет серьезные санкции - от штрафа до 50 тыс. руб. до приостановления деятельности предприятия до 90 суток и даже дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.
Средний заработок, сохраняемый за работником на период отпуска, является его доходом, облагаемым налогом по ставке в 13% на доходы физических лиц (НДФЛ). Для иностранных работников-нерезидентов - 30%. Предприятие, выплачивающее отпускные, признается налоговым агентом и обязано исчислить, удержать и уплатить в бюджет НДФЛ с выплаченного дохода.
Оплачиваемый отпуск полной продолжительности положен работнику за каждый рабочий год. Первый рабочий год начинается в день приема на работу к конкретному работодателю и заканчивается через 12 месяцев, включаемых в стаж, дающий право на отпуск.
В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время фактической работы, нерабочие праздничные дни и выходные дни, отпуск без сохранения заработной платы, не превышающий 14 календарных дней в течение рабочего года (в некоторых конфликтных ситуациях - при вынужденном прогуле в случае незаконного увольнения или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе, отстранении от работы из-за непрохождения обязательного медицинского осмотра не по своей вине).
Последовательность ухода работников одной компании в отпуск определяется следующим образом. Отпуск за первый рабочий год можно использовать во вторые шесть месяцев рабочего года. В первые шесть месяцев рабочего года - только при согласии работодателя. Но некоторые категории могут претендовать на отпуск в любое удобное для них время. Их желание - закон. Речь идет о несовершеннолетних до 18 лет, о почетных донорах, ветеранах боевых действий, женщинах и одиноких мужчинах с двумя и более детьми в возрасте до 12 лет. Строгий график рабочих отпусков не распространяется также на работников, которым надо приурочить отпускные дни к уходу за беременной женой и ее родам, на женщин перед отпуском по беременности и родам, после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком. Супруги военнослужащих также могут требовать отпуск исходя из отпускных возможностей своих мужей.
Отпуск за второй и последующие годы работы можно брать в любое время года.
Законодательством предусмотрены случаи, когда возможно продлить или перенести ежегодный оплачиваемый отпуск по желанию работников. Эти случаи перечислены в Трудовом кодексе. Например, при временной нетрудоспособности работника, прохождении военных сборов, участии в заседаниях присяжных и т.д.
Таким образом, предоставление оплачиваемого отпуска работнику должно происходить ежегодно.
В первый год трудовой деятельности воспользоваться правом на отпуск работник может после того, как проработает на одном месте свыше полугода, однако отпуск может предоставлять и авансом по соглашению обеих сторон (работодателя и работника). Трудовым законодательства закреплены отдельные категории граждан, которым отпуск должен быть предоставлен в любое время по их заявлению, к ним относятся, например, беременные женщины, несовершеннолетние и др.
Предоставление отпуска за второй и последующие годы работы осуществляется в любое время рабочего года в соответствии с графиком.