С учетом исследованных доктринальных разработок и зарубежного опыта правового регулирования понятие конвалидации недействительной сделки следует сформулировать следующим образом: конвалидация недействительной сделки - это правовое средство, выражающееся в совокупности действий сторон порочной сделки и (или) суда по устранению имеющихся в сделке пороков, в результате чего сделка становится действительной для права и порождает все вытекающие из нее правовые последствия.
Исцеление ничтожной сделки, вопреки общему правилу о неисцелимости ничтожности, представляет собой придание ничтожной сделке силы с момента ее совершения.
Согласно пункту 1 статьи 166 ГК РФ, ничтожная сделка изначально недействительна; она не влечет никаких последствий, за исключением последствий ее недействительности, и не нуждается в дополнительном подтверждении судом как недействительной. Несмотря на такую категоричность, есть ситуации, при которых конвалидация ничтожной сделки становится возможной - в силу необходимости защиты особого интереса. Однако стоит особо заметить, что именно в силу изначальной недействительности ничтожной сделки такая сделка подлежит исцелению только в случаях, прямо указанных в законе. В отличие от оспоримых сделок конвалидация ничтожных сделок возможна только в судебном порядке. Решение суда в данном случае будет являться преобразовательным. Таким образом, исцеление ничтожной сделки допускается при совокупности двух условий:
- прямое указание в законе на возможность исцеления ничтожной сделки;
- судебный порядок исцеления ничтожности.
Гражданский кодекс РФ содержит три возможных состава конвалидации ничтожных сделок:
- сделка, требующая нотариального удостоверения и полностью или частично исполненная одной стороной сделки - при уклонении другой стороны от нотариального удостовер е- ния (ст. 165 Гражданского кодекса РФ);
- сделка, совершенная гражданином, признанным судом недееспособным (ст. 171 Гражданского кодекса РФ);
- сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим возраста 14 лет (малолетним) (ст. 172 Гражданского кодекса РФ).
Рассмотрим более подробно данные составы.
Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 Гражданского кодекса Российской Федерации» статья 163 Гражданского кодекса РФ была дополнена пунктом 3, устанавливающим последствие в виде ничтожности сделки, обязательная нотариальная форма которого не соблюдена О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 Гражданского кодекса Российской Федерации: Федер. закон от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ (в ред. от 28.12.2016) // Собр. законодательства Рос. Феде-рации. 2013. № 19, ст. 2327.. Таким образом, применяя в совокупности нормы пунктов 2 и 3 статьи 163 Гражданского кодекса РФ, можно прийти к выводу о том, что пункт 1 статьи 165 Гражданского кодекса РФ содержит норму, регулирующую конвалидацию ничтожной вследствие отсутствия нотариального удостоверения сделки.
Следует отметить, что нотариальное удостоверение относится к характеристикам формы сделки (ст. 158 ГК РФ). К. М. Арсланов указывает, что появление в российском законодательстве нормы, предусматривающей конвали- дацию сделки с пороком формы, связано с тем, что на развитие отечественного права большое влияние оказало право немецкое [3, с. 61], предусматривающее возможность конвалидации, если стороны исполнили свои обязательства по сделке (§313, §518, §766 Гражданского уложения Германии).
Для конвалидации ничтожной сделки вследствие несоблюдения нотариальной формы сделки необходима совокупность следующих условий:
1) сделка в силу пункта 2 статьи 163 Гражданского кодекса РФ требует нотариального удостоверения, которое отсутствует;
2) одна из сторон полностью или частично исполнила такую сделку;
3) другая сторона уклоняется от нотариального удостоверения такой сделки;
4) конвалидация сделки осуществляется в судебном порядке по требованию стороны, полностью или частично исполнившей сделку.
Согласно пункту 2 статьи 171 ГК РФ, сделка, совершенная недееспособным лицом, может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде недееспособным лица.
Порок сделок, одной из сторон в которых является недееспособное лицо, состоит в том, что в силу недееспособности воля на совершение сделки у такого лица не была сформирована надлежащим образом, вследствие чего у контрагента появилась возможность злоупотребить правом. То есть ничтожность таких сделок была установлена с целью исключения возможности злоупотребления.
Однако возможны ситуации, когда в результате сделки признанное недееспособным лицо может приобрести для себя только выгоду. В таких случаях может возникнуть необходимость в конвалидации. Поэтому, по мнению Е .Е. Богдановой, закрепляя возможность исцеления данного состава ничтожной сделки (ст. 171 ГК РФ), законодатель учел и фактор слабой стороны, и выгодность сделки для нее [5, с. 71].
Пунктом 2 статьи 172 ГК РФ предусмотрена возможность по требованию законных представителей конвалидации сделки, совершенной к выгоде малолетнего. Сделки, совершенные малолетними, как и сделки, совершенные недееспособными, имеют порок субъектного состава. Для придания таким ничтожным сделкам юридической силы необходим фактический состав, элементами которого являются:
- экономическая выгода от сделки для малолетнего;
- инициирование его законными представителями судебного процесса по признанию сделки действительной;
- судебное признание ничтожной сделки действительной.
Как видим, условием конвалидации рассматриваемых составов ничтожных сделок является выгода, которую получит от сделки малолетнее или недееспособное лицо. Критерии выгодности сделки в каждом случае определяются судом. Ученые полагают, что сделка может считаться совершенной к выгоде слабой стороны сделки, если в результате ее совершения стоимость имущества, принадлежащего малолетнему или лицу, признанному недееспособным, увеличивается [14, с. 167]. Относительно момента времени, на который устанавливается выгодность сделки, Д. О. Тузов полагает, что выгодность сделки устанавливается не на момент совершения сделки, а на момент рассмотрения спора судом, при этом суд должен учитывать возможные и прогнозируемые изменения рыночной конъюнктуры [37, с. 129].
Представляется также, что при рассмотрении вопроса о признании ничтожной сделки действительной по требованию законных представителей суд должен установить, является ли контрагент малолетнего или недееспособной стороны добросовестным (ст. 1 ГК РФ), поскольку в противном случае недобросовестное поведение лица получит судебную защиту.
В законодательстве остается открытым вопрос, в течение какого срока законные представители по данным составам ничтожных сделок могут заявить требование о признании сделки действительной. Д.О. Тузов полагает, что в данном случае подлежит применению общий трехлетний срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ) [21, с. 516]. Иного мнения придерживается
А. П. Сергеев, указывая, что по отношению к данным составам ничтожных сделок требование о признании действительным договора может быть предъявлено в любой момент, вне зависимости от того, сколько времени прошло с момента совершения сделки [18]. Свою позицию ученый мотивирует тем, что в данной ситуации речь не идет о защите нарушенного права, дополнительно приводя аргумент о том, что решение вопроса не зависит от позиции дееспособной стороны сделки (нет спора о праве). Данная позиция представляется спорной, поскольку: во-первых, ничтожность нарушает имущественный интерес малолетнего или недееспособной стороны, к выгоде которых совершена сделка; во-вторых, отсутствие какого- либо ограничения по временным пределам влечет за собой неопределенность в правовом положении, вследствие чего ограничиваются права второй стороны сделки.
Для полноты исследования следует отметить, что нормы об исцелении сделок, совершенных малолетними или лицами, признанными недееспособными, с учетом выгодности сделки для последних, присутствуют и в зарубежном законодательстве.
В соответствии с § 108 Гражданского уложения Германии, если несовершеннолетний совершает сделку без необходимого согласия законного представителя, действительность сделки ставится в зависимость от последующего согласия законного представителя. Такое согласие должно быть предоставлено в течение двух недель после получения запроса об этом от другой стороны сделки; если в течение двух недель законный представитель не даст ответ, то считается, что в согласии отказано [15, с. 201]. Необходимо отметить, что согласие законного представителя не требуется, если сделка направлена к получению несовершеннолетним правовых преимуществ.
Гражданское право Франции устанавливает различный правовой режим для сделок несовершеннолетнего и лица, лишенного дееспособности. В соответствии со статьями 1125, 1305 Гражданского кодекса Франции, сделки несовершеннолетних являются действительными, за исключением убыточных сделок. Действует правило: «восстановление прежнего положения производится для несовершеннолетнего не вследствие его несовершеннолетия, а вследствие понесенного им ущерба». Только сделки, повлекшие убытки для несовершеннолетнего, подлежат оспариванию. Согласно статье 502 Гражданского кодекса Франции, сделка, совершенная лицом, лишенным дееспособности, является недействительной, причем вне зависимости от того, повлекла ли она убытки для недееспособного [26, с. 229].
В соответствии со статьей 1425 Гражданского кодекса Италии, сделки недееспособного являются оспоримыми. Данные сделки признаются недействительными, если в результате совершения сделки недееспособный понес ущерб или если контрагент недееспособной стороны являлся недобросовестным Гражданский кодекс Италии..
Гражданский кодекс Украины Гражданский кодекс Украины от 16 янв. 2003 г. № 435-IV. URL: http://pravoved.in.ua/section-kodeks/ 82-gku.html (дата обращения: 05.09.2017)., помимо предусмотренных в Гражданском кодексе РФ случаев признания ничтожной сделки, совершенной малолетним/недееспособным, действительной, также допускает возможность судебного исцеления ничтожной сделки, если будет установлено, что сделка, совершенная без разрешения органов опеки и попечительства лицом, над которым установлена опека или попечительство, соответствует интересам этого лица (ч. 2 ст. 224 Гражданского кодекса Украины).
Рассмотренные выше случаи судебного исцеления ничтожных сделок позволяют сделать вывод о том, что дефектность субъектного состава или порок в форме, имеющие место на момент совершения сделки, в данных разновидностях недействительных сделок невосполнимы: судебное решение в данных случаях не устраняет порока субъектного состава или порока в форме, поэтому есть основания говорить, что конвалидация этих составов ничтожных сделок по механизму представляет собой законодательно установленную фикцию исцеления недействительной сделки.
Механизм конвалидации оспоримых сделок отличается от конвалидации ничтожных сделок - последние, несмотря на свою порочность, изначально действительны, и зависят от того, на что именно направлена воля управомоченной на оспаривание стороны: на исцеление или на превращение сделки в недействительную. Соглашаясь на исцеление, управомоченный контрагент признает действительность сделки и принимает те последствия, которые такая сделка может повлечь [32, с. 87]. При этом он утрачивает право на дальнейшее оспаривание сделки. С юридической точки зрения это означает полную действительность подтвержденной оспоримой сделки.
Конвалидация оспоримой сделки, заключающаяся в утрате управомоченным лицом права на ее дальнейшее оспаривание, не требует специального указания на то в законе, поскольку право на оспаривание сделки лежит в диспозитивной плоскости субъективного права и управомоченное лицо самостоятельно распоряжается данным правом: либо оспаривая и уничтожая сделку, либо подтверждая ее действительность, либо теряя данное право в силу истечения срока исковой давности или в силу своего недобросовестного поведения, позволившего другой стороне добросовестно полагаться на действительность сделки.
Существуют следующие способы конвали- дации оспоримых сделок:
1. Одобрение (подтверждение) оспоримой сделки. Данный способ подробно не регулируется в российском праве, однако нет сомнений в том, что это одна из возможностей исцеления оспоримой сделки. По мнению И. Пухан и М. Поленак-Акимовской [30, с. 235], подтверждение (ratihabitio) имеет место в ситуации, когда оспоримые сделки по воле лица, управомоченного на оспаривание (путем отказа от их оспаривания или от применения возражения о недействительности сделки), либо по прошествии времени приобретают полную юридическую силу.
Юридическим фактом, исцеляющим оспоримую сделку, в данном случае выступает одобрение оспоримой сделки лицом, чье согласие должно было быть получено при ее совершении. Причем здесь, в отличие от случаев последующего одобрения ничтожной сделки, которая становится действительной в силу судебного решения, в случае с оспоримыми сделками, одобрение лица, согласие которого требовалось, выступает самостоятельным основанием конвалидации сделки и не требует наличия других юридических фактов.
Правила о последующем согласии на совершение сделки содержатся в статьях 157.1, 173.1 ГК РФ, а также в федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» Об акционерных обществах: Федер. закон от 26 дек. 1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 1, ст. 1; Об обществах с ограни-ченной ответственностью: Федер. закон от 8 февр. 1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // Там же. 1998. № 7, ст. 785..