4. Подписание государственного контракта. Контракт подписывается с победителем закупки. Обращаем ваше внимание, что заказчик не имеет права отказаться от подписания договора, если победитель соответствует всем предъявленным требованиям.
Информация о заключенных контрактах публикуется в единой информационной системе (ЕИС) и может быть использована другими заказчиками и исполнителями в дальнейшем в качестве подтверждения добросовестности. Контракты, расторгнутые по соглашению сторон, в связи с невыборкой ТРУ, также подходят для подтверждения добросовестности исполнителя. Расторжение государственного контракта для государственных нужд происходит в одностороннем порядке в случае выявления нарушений (только тогда, когда соответствующий пункт прописан в договоре) или через суд. Расторжение государственного контракта - длительный и сложный процесс, который требует существенных причин и оснований. Расторгнуть такой контракт просто так нельзя .
Можно рассмотреть понятие государственного контракта с точки зрения определения цены.
С экономической точки зрения существует два типа государственных контрактов - государственный контракт с фиксированной ценой и контракты с возмещением издержек, которые, в свою очередь, делятся на несколько видов, представленных на рисунках 1.1-1.2 .
На рисунке 1.1 представлены виды государственных контрактов с фиксированной ценой.
Рисунок 1.1. - Виды государственных контрактов с фиксированной ценой
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой, стоимость не меняется за весь период времени. При этом в качестве прибыли по заказу выступает разница между фактической ценой и фактическими издержками.
Когда применяется государственный контракт с фиксированной ценой и последующей корректировкой, в некоторых случаях допускаются изменения в фиксированной цене в зависимости от изменения стоимости компонентов, к которым относятся сырье, материалы, комплектующие, что происходит обычно при высоких темпах инфляции .
В ходе применения государственного контракта с фиксированной ценой и ее последующим пересмотром, могут быть две ситуации :
- когда цена государственного контракта фиксирована, а затем пересматривается в зависимости от итогов работы на начальном этапе - при размещении крупного госзаказа;
- когда устанавливается максимально допустимая цена, а окончательная цена формируется на основе дополнительных переговоров, применения НИОКР, небольших объемов.
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой и поощрительными вознаграждениями помимо цены исполнитель вознаграждается за качественную работу. При подготовке заказа устанавливаются предельные показатели, по которым проводится фактическая оценка результатов.
На рисунке 1.2 представлены виды государственных контрактов с возмещением издержек.
Рисунок 1.2. - Виды государственных контрактов с возмещением издержек
При использовании государственных контрактов без выплачивания вознаграждений осуществляется полная компенсация затрат заказчика без дополнительных платежей.
Данная классификация представлена для информации, в Российской Федерации при проведении конкурентных процедур пересмотр цены государственного контракта на стадии заключения контракта запрещен. Цена является существенным условием государственного контракта и ее изменение допустимо по соглашению сторон в случаях, предусмотренных ст. 95 44-ФЗ.
С точки зрения ч. 2 ст. 34 44-ФЗ государственные контракты по способу определения цены можно разделить на государственные контракты с твердой ценой, государственные контракты с ориентировочным значением цены контракта либо формулой цены и государственные контракты с максимальным значением цены. Стандартными являются государственные контракты с твердой ценой, определенной на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, заказчик может установить в документации о закупке ориентировочное значение цены контракта либо формулу цены и максимальное значение цены .
Для примера, с 11.04.2018 года в документации о закупке топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин, обязательно включаются формула цены контракта и максимальное значение цены контракта. Сделано это для снижения необоснованных расходов в контрактах с длительным сроком исполнения при вероятном риске изменения цены за единицу товара.
Можно сделать вывод, что государственный контракт представляет собой сложный правовой феномен, который является разновидностью гражданско-правового договора и в этом смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Государственный контракт имеет особый субъектный состав. Несмотря на участие в правоотношениях государства, стороны обладают равными правами и не предусматривает подчиненности и субординации поставщика по отношению к государственному заказчику. Сфера контрактных отношений строго регулируется законом, стандартизирована и подразумевает серьезную ответственность за нарушение правил. Подобная строгость необходима для того, чтобы сделать процесс закупок максимально прозрачным и доступным для всех категорий исполнителей .
1.3 Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих заключение, изменение и расторжение государственных контрактов
Основным нормативно-правовым актом, которые регулирует контрактные (договорные) отношения в России, является Гражданский кодекс Российской Федерации .
Данный документ, в целом, рассматривает и регулирует договорные отношения, определяет их порядок, структуру, условия заключения и расторжения и ряд различных аспектов, которые связаны с реализацией контрактных отношений в Российской Федерации.
Нормативным актом, которые определяет основные компоненты регулирования применения государственных контрактов, является Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который был принят в 2013 году . Рассмотрим его положения более подробно.
Данный закон состоит из 8 глав: «Общие положения», «Планирование», «Осуществление закупок», «Мониторинг закупок и аудит в сфере закупок», «Контроль в сфере закупок», «Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки», «Особенности осуществления отдельных видов закупок» и «Заключительные положения».
Данный закон очень подробно рассматривает все действия, условия и порядок, которые связаны с заключением, изменением и расторжением государственных контрактов в Российской Федерации
Заключение государственных контрактов в Российской Федерации происходит на основании правил, прописанных в Федеральном законе № 44-ФЗ, который предъявляет требования - как к процессу поиска исполнителя, так и к содержанию самого контракта. В данном случае государственное учреждение выступает в роли заказчика, а сторонняя компания - в роли исполнителя .
Рассмотрим подробнее изменение государственного контракта и на его примере попробуем проанализировать нормативно-правовые акты.
По общему правилу недопустимо изменять условия контракта при его заключении и исполнении (ч. 2 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ). Исключение составляют случаи, установленные в ст. 34 и 95 Федерального закона № 44-ФЗ .
1. Изменения, предусмотренные ч. 18 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ могут быть внесены при заключении контракта в его проект.
При заключении контракта заказчик по согласованию с участником закупки, с которым заключается контракт, вправе увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной таким участником, и начальной (максимальной) ценой контракта (ценой лота), если это право заказчика предусмотрено документацией о закупке. При этом цена единицы товара не должна превышать цену единицы товара, определяемую как частное от деления цены контракта, указанной в заявке на участие в конкурсе, запросе предложений или предложенной участником аукциона, с которым заключается контракт, на количество товара, указанное в извещении о проведении закупки.
Например: Цена за единицу товара (автомобильные шины) составляет 8850,00 рублей, НМЦК за 5 единиц составляет 44250,00 рублей. Цена, предложенная поставщиком, составляет 26 071,75 рублей. 26071,75/5штук = 5214,35 рублей (Цена за единицу по предложенной цене).
44250,00 (НМЦК) - 26071,75 (Цена поставщика) = 18178,25 рублей (Разница) / 5214,35 = 3,48. Итог: Имеется возможность закупить еще 3 единицы товара.
2. Статья 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает изменение контракта при его исполнении в следующих случаях:
1. В соответствии с ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ меняются существенные условия контракта;
1.1 В документации была предусмотрена возможность изменения (при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в контракте) в случаях:
- снижения цены без изменения количества товара, объема работы или услуги, качества товара, работы, услуги и иных условий контракта (пп. "а" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ);
- увеличения или уменьшения по предложению заказчика количества товара, объема работы или услуги, но не более чем на 10% с пропорциональным изменением цены контракта (пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ) .
2. Осуществляется поставка товара (выполнение работы, оказание услуги), качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого улучшены по сравнению с указанными в контракте (ч. 7 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) ;
3. Изменились стороны контракта (ч. 5, 6 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) .
Рассмотрим вариант с привлечением к ответственности. Если стороны изменяют условия контракта при отсутствии вышеуказанных оснований, то они могут быть привлечены к административной ответственности в виде административного штрафа за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 7.32 КоАП РФ. Признаки указанного административного правонарушения могут усматриваться в действиях как заказчика (Решение Краснодарского УФАС России от 09.07.2015 по делу № ВП-26/2015), так и поставщика (подрядчика, исполнителя) (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.08.2015 № Ф09-5428/15).
Если стороны неправомерно внесли изменения в государственный контракт, что повлекло за собой дополнительное расходование средств соответствующего бюджета бюджетной системы РФ либо уменьшение количества поставляемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг), то действия виновных сторон образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 7.32 КоАП РФ. В этом случае на должностное лицо, юридическое лицо может быть наложен административный штраф в двукратном размере дополнительно израсходованных средств соответствующего бюджета или цены товаров (работ, услуг), количество (объем) которых было уменьшено.
Согласно п. 9 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 года) стороны не вправе дополнительным соглашением изменять сроки выполнения работ, если иное не установлено законом и контрактом .
Пункт 12 этого Обзора предусматривает, что стороны по общему правилу не вправе заключать дополнительное соглашение, предусматривающее увеличение цены контракта более чем на 10%. Такое условие является ничтожным, если иное не следует из закона.
К предусмотренным Законом N 44-ФЗ случаям, когда возможно изменить цену контракта, не относится увеличение с 01.01.2019 ставки НДС до 20%. К контрактам, заключенным до такого увеличения, с указанной даты применяется новая ставка без изменения общей стоимости товаров (работ, услуг). Таким образом, налог увеличивается за счет поставщика (подрядчика, исполнителя) (Информационное письмо Минфина России от 28.08.2018 N 24-03-07/61247). Исключением являются длительные контракты с большой ценой, которые соответствуют критериям, указанным в Постановлении Правительства РФ от 19.12.2013 N 1186 .
На данном примере мы рассмотрели многообразие и разобщенность нормативно-правовых актов, регулирующих порядок изменения государственных контрактов. Существует достаточно разнообразная судебная практика по привлечению должностных и уполномоченных лиц заказчика и поставщиков (исполнителей, подрядчиков) к ответственности за нарушение контрактного законодательства. Принцип профессионализма заказчика, предусмотренный статьей 9 Федерального закона № 44-ФЗ и Профстандарты, утвержденные Приказами Минтруда России от 10.09.2015 № 625н, 626н о специалистах и экспертах в сфере закупок презюмируют должную степень подготовки должностных и уполномоченных лиц заказчика, но к сожалению на практике ситуация обстоит следующим образом.