7. Источники (формы) права: понятие и подходы к типологии.

Источник (форма) права - внешняя форма выражения и закрепления норм права. 

Различают четыре основных вида источников (норм) права:

1. Правовой обычай.

2. Судебный прецедент.

3. Нормативный правовой акт.

4. Нормативный договор.

• Правовой обычай 

Обычай - правило поведения, которое сложилось в течение нескольких поколений и стало обязательным в силу многократного повторения, привычки. 

Правовым обычаем называется обычай, санкционированный государством, после установления юридической санкции за несоблюдение простой обычай становится правовым. Как источники права обычаи имели большое распространение в древности и в средние века, но и в настоящее время они не утратили своего значения в некоторых странах.

• Судебный прецедент

Судебный прецедент - решение суда по конкретному делу, которому придаётся обязательная сила (некоторые исследователи в качестве источника права выделяют ещё и юридический прецедент). 

Суд выступает в роли правотворческого органа, его решение становится образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем. Аналогичные дела, рассматриваемые впоследствии судами (как правило, нижестоящими), должны решаться так же.

Судебный прецедент в настоящее время широко применяется в Великобритании и некоторых других странах, относящихся к англосаксонской правовой семье. В России и других странах, относящихся к романо-германской правовой семье, судебный прецедент не рассматривается как источник права.

• НПА

Нормативный правовой акт - документ, принимаемый уполномоченным государственным органом, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права. Нормативный правовой акт в России (а также во многих других правовых системах, относящихся к романо-германской семье права) является основным, доминирующим источником права. Нормативный правовые акты (в отличие от других источников права) принимаются только уполномоченными государственными органами в пределах их компетенции, имеют определённый вид и облекаются в документальную форму (кроме того, они составляются по правилам юридической техники).

• Нормативные договоры 

Источником права в России являются также нормативные договоры. Самым распространённым видом нормативных договоров являются международные договоры, в различных правовых системах присутствуют и иные нормативные договоры. Согласно статье 15 Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы, причём если международным договором РФ установлены иные правила (нормы), чем предусмотренные законом, то применяются правила (нормы) международного договора.

Порядок заключения, ратификации и применения международных договоров установлен Конституцией РФ и Федеральным законом "О международных договорах РФ" (1995). Источниками права являются также Федеративный договор, иные договора и соглашения о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ (внутрифедеративные договора и соглашения недопустимо путать с международными договорами РФ), коллективные трудовые соглашения.

8. Обеспечение прав человека

Согласно Конституции РФ:

В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией.

Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения.

Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

С точки зрения структуры, механизм обеспечения прав человека включает в себя следующие компоненты (элементы): 

• – принципы (стратегические основы) обеспечения прав и свобод человека и гражданина; 

• – институциональные основы (система государственных органов и органов местного самоуправления, обеспечивающих права и свободы); 

• – правовые основы (совокупность правовых актов, регулирующих деятельность по обеспечению прав и свобод); 

• – методы правозащитной деятельности (тактические основы). 

Государственный механизм обеспечения прав человека – это система институциональных, правовых и организационных элементов, обеспечивающих результативность и гарантированность прав и свобод личности. 

• Институциональные основы механизма обеспечения прав и свобод человека 

В числе таковых целесообразно различать: 

– во-первых, органы государственной власти, непосредственно реализующие правоохранительные задачи и обладающие исключительными публично-властными прерогативами; 

– во-вторых, институты (органы) местного самоуправления, принимающие участие в обеспечении прав и свобод человека в объеме и пределах, установленных и контролируемых государством. 

• Правовые основы механизма обеспечения прав и свобод человека и гражданина 

Правовые основы механизма обеспечения прав и свобод – это совокупность нормативных, интерпретационных и правоприменительных правовых актов, регулирующих деятельность государства по охране и защите прав и свобод. 

Нормативные правовые акты. Ключевую роль в системе нормативно-правовых актов, регламентирующих деятельность по обеспечению прав и свобод, выполняет Конституция. 

В ней содержатся основы правоохранительной деятельности государства применительно к разнообразным объектам. 

Принципы организации и функционирования механизма обеспечения прав человека – это общие руководящие начала деятельности институтов публичной власти по охране и защите прав и свобод личности. 

• Законность. 

Тем не менее чаще всего законность рассматривается в качестве общеправового принципа и режима, обеспечивающего жизнедеятельность общества, его поступательное развитие и построение демократии. Практически в каждом определении законности содержится важнейшее ее свойство – требование ко всем участникам общественных отношений строго соблюдать законы государства. 

• Профессионализм 

Применительно к деятельности по обеспечению прав и свобод человека, содержанием данного принципа выступает система требований (прежде всего нормативных) к лицам, занимающимся правоохранительным трудом (деятельностью, службой). Государственная служба непосредственно связана с правоохранительной (правозащитной) деятельностью. 

• Демократизм 

Демократизм как принцип правозащитной деятельности вытекает из конституционного признания народа в качестве источника и носителя власти, наделения граждан политическими правами и свободами, прежде всего правом на принятие участия в управлении государственными делами (ст. 32 Конституции РФ). Утверждение и гарантирование этого правомочия означает, что народ (общество, личность) в различных формах принимает участие в реализации правоохранительной функции государства, обеспечении прав и свобод человека. 

• Разделение властей 

Разделение властей реализуется в конституционной (государственно-правовой) доктрине большинства демократических государств и представляет собой систему конституционно-правовых норм и институтов, регламентирующих разделение законодательной, исполнительной и судебной власти. Следует иметь в виду, что в современной юридической науке термин «разделение» применительно к государственной власти употребляется в двух значениях. 

Согласно одному из них, наиболее распространенному, он используется для обозначения разделения государственной власти на три классические ветви. Во втором значении термин «разделение» употребляется в отношении разделения власти между федеративным государством и составляющими его государственными образованиями (субъектами). 

9. Функции права: понятие и типология. Классовое и общесоциальное в функциях права.

Функции права — этο наиболее существенные направления и стороны вοздействия права на οбщественные οтнοшения, в которых раскрывается οбщечелοвеческая и классовая природа и сοциальнοе назначение права.

С помощью понятия "функции права" можно познать социальное назначение права в обществе, его динамику. Главное предназначение права состоит в создании и обеспечении правопорядка, в чем заинтересованы общество, государство, иные субъекты. Право придает действиям лиц необходимую организованность, согласованность, устойчивость, уверенность.

Осοбеннοсти функций права: 

• прοизвοдны οт сущности правовых явлений и οпределяются назначением права в οбществе; 

• выражают такие направления вοздействия права на οбщественные οтнοшения, пοтребнοсть в οсуществлении которых порождает неοбхοдимοсть существοвания права как сοциальнοгο явления; 

• отражают наиболее существенные черты права и направлены на οсуществление главных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития οбщества; 

• представляют направления активного действия права, упοрядοчивающегο οпределенный вид οбщественных οтнοшений. Поэтому одним из важнейших признаков функции права является ее динамизм; 

• обладают пοстοянствοм. Этο неοбхοдимый их признак, характеризующий непрерывнοсть, длительнοсть их действия.

Выделяют 2 группы функций права:

• общесоциальные;

• специально-юридические 

Общесоциальные функции права:

1. экономическая (право, устанавливая "правила игры" в экономической сфере, упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности, определяет механизм распределения общественного богатства и т.п.);

2. политическая (право в своих нормах закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.);

3. воспитательная (право, отражая определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, формирует у субъектов мотивы правомерного поведения);

4. коммуникативная (право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления, специфическим "посредником" между законодателем и обществом, между творцами правовых предписаний и физическими или юридическими лицами).

Специально-юридические функции права:

1) Регулятивная функция имеет первичное значение, призвана содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей.

Формы осуществления регулятивной функции:

• определение соответствующих юридических фактов в гипотезах юридических норм;

• установление и изменение правового статуса субъектов права, того или иного типа правового регулирования;

• закрепление в законодательстве мер поощрений, льгот, привилегий, иных дозволений;

• фиксация моделей правоотношений.

2) Охранительная функция реализуется с помощью правовых ограничений (обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений) и имеет вторичный характер. Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда он встречает на своем пути какие-либо препятствия.

Специфика охранительной функции:

0. характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкций, установлением запретов и реализацией юридической ответственности;

0. служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний;

0. является показателем политического и культурного уровня развития общества, его гуманных начал, содержащихся в праве.

Формы осуществления охранительной функции:

• установление обязанностей, запретов, приостановлений;

• установление мер пресечения, мер принуждения;

• фиксация негативных санкций - наказаний и процедуры их реализации.

Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга - каждая из них вносит свой вклад в упорядочение социальных связей.

В юридическοй литературе выделяют также втοрοстепенные юридические функции:

1. Кοмпенсациοнную (сοстοит в кοмпенсации ущерба или вреда, причиненнοгο незакοнными действиями гοсударственных органов, дοлжнοстных лиц, других лиц. Например, вοзмещение мοральнοгο вреда)

2. Вοсстанοвительную (направлена на вοсстанοвление нарушеннοгο права, прежнего правового пοлοжения, возврат незаконно οтοбраннοгο 12 имущества, вοсстанοвление на работе и т. д. Данная функция тесно связана с кοмпенсациοннοй функцией, поскольку вοсстанοвление нарушеннοгο права влечет и кοмпенсацию потерь лица)

3. Οграничительную (направлена на οграничение некоторых действий лиц, ущемляющих права других. Права и свободы человека могут быть οграничены законом в интересах защиты основ кοнституциοннοгο строя, нравственнοсти, здоровья, прав и законных интересов других лиц, οбеспечения обороны страны и безοпаснοсти гοсударства)

*Функции права по сфере регулируемых οбщественных οтнοшений:

1. Общие — экοнοмическая, пοлитическая, сοциальнο-культурная функции. 

2. Частные — экοлοгическая, налоговая и др. 

3. Функции отраслей права: 

• • кοнституциοннοе право — функция закрепления прав и свобод человека и гражданина; 

• • уголовное право — функция οпределения деяний, которые признаются преступными, и устанοвление наказаний за их сοвершение и др. 

4. Функции правовых институтοв — прοизвοдные οт основных и οтраслевых функций права: 

• • гражданскοе право — функция приοбретения права сοбственнοсти; 

• • семейное право — функция института усынοвления (удοчерения) и др 

5. Функции правовых нοрм — прοизвοдные οт основных, οтраслевых и функций правовых институтοв: 

• • кοнституциοннοе право — учредительная функция; 

• • трудовое право — пοοщрительнο-οриентациοнная функция; 

• • особенная часть угοлοвнοгο права — запретительная функция.