Материал: Sravnitelnoe_pravo_t_2_Lafitskiy (1)

рожных сообщений, продолжают и после реформы относиться к исключительной компетенции федерации.

Многие полномочия в сфере охраны окружающей среды отно­сятся в данный момент к области конкурирующей компетенции, которая в соответствии со ст. 72 1 Конституции Германии предо­ставляет федеральным землям возможность законодательствования только в том случае, если Федерация не использовала свое право на законотворчество. Положения ст. 74 1 предусматривают каталог основных сфер, принадлежащих к конкурирующему законодатель­ству (многие из них имеют большое значение в охране окружающей среды):

• хозяйственное право (№ 11), что имеет значение, например, при защите людей и окружающей среды от воздействия вред­ных веществ;

• предусмотренная гарантия обеспечения питанием, морское рыболовство и береговая охрана (№ 17);

• земельное право (№ 18);

• правовые нормы, регулирующие вопросы здравоохранения и оборот особо опасных веществ (№ 19);

• совокупность правовых норм, регулирующих производство продовольственных товаров и других предметов потребления, так же как и правовые положения, касающиеся кормовых средств животных и защиту животных в целом (№ 20);

• правовое регулирование судоходного, дорожного и железнодо­рожного сообщения (№ 21-23);

• нормы, касающиеся удаления отходов, загрязнения воздуха и регулирующие борьбу с шумами (№ 24);

• нормы, касающиеся охотничьего дела, защиты природы, защи­ты ландшафта, планирования системы расселения, землеполь­зования и водоснабжения (№ 28-32).

В отношении некоторых сфер, касающихся конкурирующего за­конодательства, предусмотрено полномочие федеральных земель в соответствии со ст. 72111 принимать нормы, отклоняющиеся от пра­вовых положений, принятых Федерацией, в области, например: охот­ничьего дела и свидетельства на право охоты, защиты определенных видов животных и защиты морской природы, планирования системы землепользования и водоснабжения.

В отношении введенных реформой новых норм следует обратить особое внимание на ст. 125 б I 2 Основного закона, в соответствии с которой федеральные земли уполномочены использовать свою за­конодательную компетенцию в сфере защиты природы и водоснаб­

98

жения только с 1 января 2010 г., если федерация раньше этого срока не примет собственные правовые нормы.

При планировании будущих задач охраны окружающей среды для правильного и эффективного планирования необходима информа­ция, которая накапливается и обобщается в соответствии с Законом 2005 г. о статистических данных в области окружающей среды, как и с многочисленными положениями законов, обязывающих Феде­ральное правительство к представлению отчетов о положении в сфе­ре окружающей среды (например, § 11 Закона об информации в сфере окружающей среды).

Контроль экологических последствий

Особой группой юридических инструментов являются меры по контролю экологических последствий, которые осуществляются ради заблаговременного установления неблагоприятных последствий для окружающей среды. При этом необходимо различать два вида мер: первый, когда речь идет о текущей проверке на совместимость про­ектов по отношению к окружающей среде, и второй, когда осуще­ствляется стратегическая проверка проектов на совместимость с окружающей средой. В основе обоих видов проверок лежит принцип привлечения общественности, что придает прозрачность процессу принятия решений. Объединение в работе принципа защиты и со­хранения окружающей среды с принципом интеграции делает эту деятельность важнейшим и самым эффективным правовым инстру­ментом.

Закон не связывает органы, принимающие решения о допусти­мости проектов, результатами той или иной проверки, однако обя­зывает эти органы вникнуть и критически разобраться в доводах проверки (§ 12 указанного Закона).

Второй вид проверки — проверка стратегической совместимости проводится преимущественно в отношении планов и программ в таких сферах, как аграрная политика, энергетика, транспорт и связь. Результаты подобных проверок должны учитываться в дальнейших решениях относительно программы или плана, к тому же процесс принятия решения подлежит публичному оглашению.

Инструменты прямого действия

Инструменты защиты окружающей среды прямого действия обя­зывают сторону к непосредственным акциям, ограничениям или к бездействию. К подобным инструментам можно отнести обязатель­ство регистрации или указания (на упаковке), определенные разре­шения и освобождения, регулятивные меры (дополнительные тре­бования, решения о запрещении деятельности, консервации, закры­

99

тии или ликвидации), утилизации отходов, тоже предусматриваются подобные инструменты прямого действия (§ 22 и последующие За­кона о безотходных технологиях и переработке отходов).

Обязанность указания на упаковке или регистрации определен­ных фактов являются самыми мягкими из ряда инструментов пря­мого воздействия, которые, в принципе, предоставляют информацию в том числе и органам публичного управления. Эта обязанность предусмотрена в § 4 Закона о защите людей и окружающей среды от воздействия вредных веществ и в § 8 II, § 91, § 10 1 Закона о регули­ровании генной инженерии.

Одним из инструментов этой группы является запрет с оговоркой; он означает, что определенное поведение может быть разрешено компетентными органами при изменении существенных обсто­ятельств, которые могут адресоваться конкретным лицам, выполня­ющим определенную деятельность, или относиться к какому-либо сооружению. Репрессивными инструментами защиты окружающей среды являются запрещение, остановка работы или устранение (лик­видация) источника вреда, что предусмотрено с § 20, 25 Закона об охране окружающей среды от вредного воздействия.

Государственный надзор является одним из инструментов этой группы, на него возложен контроль за соблюдением требований и общее наблюдение за окружающей средой. Государственный надзор регулируется положениями законов, касающихся отдельных сфер окружающей среды, например: § 52 Закона об охране окружающей среды от вредного воздействия, § 25 Закона о регулировании генной инженерии, § 21 Закона о защите людей и окружающей среды от воздействия вредных веществ. Кроме государственного надзора пре­дусмотрена также обязанность самостоятельного надзора со стороны производителя или управляющего, эксплуатирующего производ­ственную мощность, а равно работодателя (§ 19 Закона о защите людей и окружающей среды от воздействия вредных веществ).

Инструменты косвенного действия

Государственное влияние на защиту окружающей среды возмож­но и косвенным путем — в виде мотивации граждан к определенным действиям через побуждения как позитивного, так и негативного характера. Возможность использования подобных инструментов является ограниченной, ибо в этом случае нет уверенности, что ад­ресат подобных инструментов решит действовать именно предло­женным методом, вследствие чего их применение исключается при особенно серьезных опасностях для окружающей среды. К инстру­ментам косвенного воздействия можно отнести деятельность госу­

100

дарства в отношении сбора информации об окружающей среде, дея­тельность в экономической сфере (сборы или субсидии на охрану окружающей среды) и проч.

При помощи экономических инструментов должна улучшаться эффективность использования продуктов окружающей среды с по­мощью стимулирования через денежный эквивалент. К таким ин­струментам относятся преимущество пользования, совместное поль­зование, признание недействительными компенсаций, сборы на охрану окружающей среды и субсидии. При этом признание полной или частичной возможности реализации продуктов окружающей среды несовместимо с основной ценностью окружающей среды (ст. 20 а Основного закона).

Преимущества использования заключаются в особом разрешении на пользование, по сравнению с основным действием ограничений. Так, например, разрешение использования садово-огородного инвен­таря, не наносящего ущерба окружающей среде, в жилых районах во­преки общим ограничениям на использование обычного инвентаря. Основой компенсации ущерба в этом случае является взимание обяза­тельной денежной выплаты с лица, причинившего такой ущерб окру­жающей среде. Они могут выражаться в форме налогов, пошлин, взно­сов и других особых выплат. Сборы можно сократить или их можно вообще избежать, если нарушения будут уменьшены или прекращены.

В отличие от предыдущей группы, субсидии отражают принцип общей ответственности за охрану окружающей среды. Под субсиди­ей понимается безвозмездное предоставление государственных средств частным лицам для определенной цели, представляющей общественный интерес. Наряду с прямыми субсидиями, возможно и предоставление косвенных преимуществ, например предоставле­ние налоговых льгот.

Энергетическое право. Энергия определяется Законом о стиму­лировании развития энергетического хозяйства как электричество и газ, пока они используются в рамках сети энергоснабжения (§ 3 п. 14). При транспортировке электричества говорят о передаче энер­гии (§ 32 Закона о стимулировании развития энергетического хозяй­ства), осуществляемой по низковольтной сети потребителя, вслед­ствие чего степень распределения отсутствует. Степень сбыта энергии организует связь с потребителями при приобретении электричества и оказании услуг по передаче электричества, служит как бы посред­ником для потребителей.

В отношении природного газа предусматриваются подобные сте­пени (ступени), хотя степень его разработки или добычи рассматри­

101

вается в основном как продукт импорта. Транспортировка осуще­ствляется через магистральный трубопровод (§ 3 Закона) с дальней­шим распределением через местные системы субструктуры.

Энергетическое право является совокупностью правовых норм, регулирующих сферу использования энергии.

Право использования энергии в узком смысле включает в себя правовые нормы, регулирующие энерго-правовые обстоятельства, действующие только в сфере энергетического хозяйства¹. К основ­ным источникам права в узком смысле можно отнести Закон о сти­мулировании развития энергетического хозяйства от 7 июля 2005 г. и дополнительные законы, например, Закон об ограничении конку­рентной борьбы от 7 июля 2005 г.; закон о преимуществах обновля­ющихся средств энергии от 21 июля 2004 г.; Закон о газах, создающих парниковый эффект от 8 июля 2004 г.; постановления, касающиеся доступа в электрическую сеть, от 25 июля 2005 г.; постановления, касающееся доступа в газосеть, от 25 июля 2005 г.

Первый Закон о стимулировании развития энергетического хо­зяйства датируется 1935 г., он был реформирован Законом от 29 ап­реля 1998 г., основанным на европейской директиве, касающейся внутренних рынков электроэнергии (96/92/EG). В дальнейшем по­следовал ряд европейских директив и соответствующие изменения в названный Закон. В связи с рядом европейских директив в начале

2004. г. появился законопроект, предвещающий полный пересмотр Закона о стимулировании развития энергетического хозяйства, ко­торый вследствие многих спорных пунктов, особенно межведом­ственного характера (между министерствами промышленности, окружающей среды и защиты потребителей) был принят 7 июля

2005. г., т.е. с некоторым опозданием против срока, уставленного ЕС.

Кроме того, последние из внесенных в Закон о стимулировании

развития энергетического хозяйства изменения от 29 августа 2008 г. связаны с открытием метрологии для конкуренции в области элект­роэнергии и газа.

Для обеспечения конкуренции на рынке энергоснабжения преду­смотрено использование инструментов нескольких правовых сфер: Закона о стимулировании развития энергетического хозяйства (ос­новного источника энергетического права); положений картельного права, антимонопольных правовых норм и гражданско-правовых норм.

В соответствии с § 6, 6а Закона о стимулировании развития энер­гетического хозяйства предусмотрена возможность использования

¹ См.: Biidenbender, Zur Dogmatik des Energierechts, 1992, s. 502.

Глава 1. Правовая система Германии

конкурирующими организациями сети энергоснабжения, обеспечи­вающей развитие конкуренции на рынке энергоснабжения.

Особую группу представляют нормы, касающиеся декартелизации энергетического хозяйства, которыми предусмотрено разделение деятельности предприятия, занимающегося энергоснабжением, на ряд подразделений, которые должны обеспечивать свободный (не дискриминирующий) доступ к электро- и газосетям. В соответствии с § 7 Закона эти положения касаются особенно предприятий, дея­тельность которых осуществляется в сетях газо- и электроснабжения, а кроме того, связаны с осуществлением хотя бы еще одного допол­нительного вида деятельности в сфере добычи или сбыта (§ 3 п. 38 Закона). К деятельности, связанной с сетью электроснабжения, от­носится функция передачи или распределения, а в сфере природно­го газа — функции, связанные с действием магистрального газопро­вода, распределением и накоплением газа¹.

В области картельного права следует назвать основное положение ст. 81, 82 Договора о ЕС, согласно которому запрещены соглашения между предприятиями относительно поведения, влияющего на об­щий европейский рынок или имеющего целью ограничить конку­ренцию. На национальном уровне существует положение § 19 и 20 Закона об ограничении конкурентной борьбы на рынках сбыта.

Введение в силу закона 2005 г. имело следствием уменьшение масштабов государственного надзора за обеспечением электроэнер­гией и природным газом по сравнению с предыдущими законода­тельством. Так, требующим государственного разрешения является только пуск в действие сети энергоснабжения (§ 4 Закона), тогда как в отношении поставки энергии не предусмотрено подобного разре­шения (как это было в предыдущих законах), но обязанность декла­рирования сохранена (§ 5 Закона). В соответствии с новым Законом значительно увеличились права использования сети, в связи с чем ожидается увеличение конкуренции в отношении проводимости².

Сеть энергоснабжения объединяет предприятия, участвующие на разных уровнях распределения энергии в электро- и газовой сфере (§ 41 в сочетании с § 3 № 4 Закона). Начало работы сети энергоснаб­жения возможно только после получения государственного разре­шения (§ 41). Закон обязывает к получению указанных разрешений лишь в начале работы сети или при возобновлении работы после паузы. Закон называет некоторые причины возможного отказа в предоставлении разрешения (§ 42), в частности такие, как необхо-

¹ См.: Huse в Germer/Loibl (Hrsg.) Energierecht. Handbuch. 2. Auflage, 2007, s. 125.

² Cm.: Koenig/Kuhling/Rasbach, Energierecht, s. 35.

103

димость надежного обеспечения энергоснабжения в соответствии с положениями Закона в течение продолжительного срока.

§ 6. Отрасли частного права

Гражданское право. Основным источником гражданского права является Германское гражданское уложение¹ (ГГУ Германии), При­нятое 18 августа 1896 г. и действующее с 1 января 1900 г. Германское гражданское уложение состоит из пяти книг².

За период, прошедший с момента вступления в силу ГГУ, был принят ряд важных законов, вносивших в Уложение изменения; как то: Закон о равноправии³, вступивший в силу 18 июня 1957 г. и ус­тановивший равноправие мужчин и женщин в гражданско-правовых отношениях; Закон о завещании⁴ от 31 июля 1938 г., упростивший форму завещания. Одно из последних изменений ГГУ — Закон о реформе обязательственного права. Эта реформа была введена с 1 ян­варя 2002 г. и была вызвана лежащей на Германии обязанностью восприятия национальным законодательством норм трех директив ЕЭС⁵.

Общая часть гражданского права

Каждое физическое лицо является правоспособным, т.е. способ­ным быть носителем прав и обязанностей. Правоспособность начи­нается с момента завершения процесса рождения ребенка (§ 1 ГГУ), хотя следует указать на допускаемые законом исключения из этого правила: еще не рожденный и поэтому еще не обладающий право­способностью ребенок все же имеет определенную гражданско-пра­вовую защиту и может, например, наследовать имущество, если он был зачат до смерти наследодателя (§ 1923II ГГУ). Правоспособность прекращается со смертью физического лица (§ 19221 ГГУ).

Дееспособность понимается как способность своими действиями и волеизъявлением принимать права и брать на себя обязанности и та­ким образом достигать наступления правовых последствий. Дееспо­собность физических лиц связана с достижением определенного воз­раста: дети до семи лет являются недееспособными, ограниченно

¹ Das Biirgerliche Gesetzbuch — BGB.

² Книга 1 — Общая часть (§ 1-210 ГГУ); Книга 2 — Обязательственное право (§ 241— 853 ГГУ); Книга 3 — Вещное право (§ 854-1296 ГГУ); Книга 4 — Семейное право (§ 1297-1921 ГГУ); Книга 5 — Наследственное право (§ 1922-2385 ГГУ).

³ Das Gleichberechtigungsgesetz.

⁴ DasTestamentsgesetz.

⁵ Директивы от 25 мая 1999 г., от 8 июня 2000 г. и от 29 июня 2000 г.; подробнее об этом ниже в разделе об обязательственном праве .

104

Глава 1. Правовая система Германии

дееспособными признаются несовершеннолетние с 7 до 18 лет, пол­ностью дееспособность наступает по достижении 18 лет. Однако не­зависимо от возраста дееспособность физических лиц может быть полностью или частично ограничена в связи с психическим заболева­нием.

Правоспособными признаются также объединения и организации, являющиеся юридическими лицами. Возможность участия в граждан­ско-правовом обороте может быть предоставлена им только при наличия у них правоспособности в соответствии со ст. 9, 19 III Ос­новного закона. Получение юридическими лицами правоспособнос­ти осуществляется либо путем занесения их в общий государствен­ный реестр, как в случае добровольного общества, либо путем зане­сения в торговый реестр, как в отношении имущественных товариществ (например, акционерных обществ или обществ с огра­ниченной ответственностью). Правоспособность юридического лица прекращается с его ликвидацией.

Понятие и виды сделок

Субъекты права могут основывать свои правоотношения на сдел­ках. Сделка не имеет определения в законе, но в доктрине ее опре­деляют как акт, направленный на достижение определенного право­вого последствия. Необходимым составляющим сделки является хотя бы одно волеизъявление, направленное на достижение правового по­следствия (§ 116-144 ГГУ).

Как и российское, германское гражданское право подразделяет сделки на односторонние и многосторонние. Особенностью же гер­манского права является разделение сделок на обязательственные и распорядительные¹. Под обязательственной сделкой понимают сдел­ку, направленную на «обязывание» к определенному результату, что предоставляет другому лицу право требования: основным примером такой сделки является договор купли-продажи, который обязывает Продавца передать покупателю проданную вещь и право собствен­ности на нее (§ 433 1 1 ГГУ). Однако право другого лица может обре­меняться обязательствами, изменяться или прекращаться через рас­порядительные сделки.

В основном распорядительные сделки регулируются вещным пра­вом. Примерами распорядительных сделок служат: передача соб­ственности на движимое имущество (§ 929-931 ГГУ) или на недви­жимое имущество (§ 873, 925 ГГУ), обременение права, например путем передачи в залог (§ 1205 ГГУ). Недействительность одной из

¹ Так называемые Verpflichtungsgeschaft, Verffigungsgeschaft — Larenz / Wolf, Allge-

meiner Teil des Biirgerlichen Rechts, ab. 31—33,35—37, s. 410—412.

105

сделок (например, обязательственной) не влечет непосредственно недействительность второй (распорядительной) сделки¹. В этом слу­чае для компенсации возможно применение норм ГГУ, в частности — о неосновательном обогащении (§8121 1 ГГУ).

Заключение договора

Договор является одной из наиболее частых форм осуществления сделок². Договором признается сделка, состоящая из двух или более направленных друг на друга и соответствующих друг другу волеизъ­явлений: оферты (§ 145 ГГУ) и акцепта (§ 146 ГГУ)³. В целом преду­смотрена свобода выбора формы договора, если она напрямую не ограничена законом.

Содержание оферты должно охватывать все необходимые усло­вия договора, чтобы другой стороне договора достаточно было толь­ко согласиться на предлагаемые условия. Например, при договоре купли-продажи оферта должна содержать положения о предмете договора и цене, или эти категории должны быть определяемыми через другие условия договора (§ 315 и сл.) ГГУ. Если же акцепт содержит измененные условия договора, то он будет считаться но­вым «предложением», которое должно быть одобрено первым участ­ником будущего договора (§ 150II ГГУ). Кроме того, предусмотре­на возможность осуществления акцепта договора путем непосред­ственного совершения действий, подтверждающих принятие договора. Молчание же только в исключительных случаях понима­ется как принятие договора, например если это подтверждается ранее существовавшими между сторонами договорными отноше­ниями⁴.

Обязательственное право

Положения обязательственного права содержатся в основном во второй книге Германского гражданского уложения, что не исключа­ет применения и возможности возникновения обязательственных отношений в силу положений, содержащихся в других книгах ГГУ (например требование лица, нашедшего потерянную вещь, о возна­граждении за находку — § 971 ГГУ) и других действующих законах (в том числе и в Германском торговом уложении). Основной харак­терной чертой обязательственного права является регулирование отношений, возникающих, как правило, между двумя лицами, если хотя бы одно из них является обязанным выполнить действия, со-

¹ Riithers/Stadler, Allgemeiner Teil des BGB, абзац 14-16, стр. 126-128.

² Kohler, BGB Allgemeiner Teil, абзац 5, стр. 36.

³ Brox/Walker, Allgemeiner Teil des BGB, абзац 77, стр. 40.

⁴ Kohler, BGB Allgemeiner Teil, абзац 193, 195, стр. 86,87.

ставляющий предмет обязательства, или защитить правовое благо кредитора.

Обязательственные отношения возникают, как правило, вслед­ствие заключения договора, но возможны исключительные случаи возникновения обязательственного отношения и вследствие одно­сторонней сделки, например, из публичного обещания вознаграж­дения (§ 657 ГГУ) или из завещательного отказа (§ 1939 ГГУ). Обя­зательства могут возникнуть также вследствие положений закона (например, противоправное поведение и последующее неправомер­ное обогащение).

Содержание обязательства либо определяется соглашением сто­рон, либо вытекает из положений закона. В договорных обязатель­ствах предмет должен либо быть определен, либо иметь возможность быть определенным, т.е. даже если договор не содержит положений

0. предмете, месте, времени исполнения обязательства, должна быть возможность определить их путем толкования на основе других по­ложений договора.

Одна из основополагающих категорий, касающихся содержания обязательства, содержится в § 1381,242 ГГУ, согласно которым долж­ник обязуется так выполнять обязательство, как требуют добросо­вестность взаимного доверия и тактичность в отношении норм по­ведения в обществе. Несмотря на то что эти нормы сформулированы в отношении должника, в судебной практике и доктрине подтверж­дается их применение к обеим сторонам обязательства¹.

До тех пор пока не предусмотрено личное исполнение обязатель­ства в связи с его особенностями, возможны случаи исполнения обя­зательства не должником лично, а третьим лицом. Как правило, кредитор лично принимает исполнение обязательства, и только с его согласия обязательство может быть использовано в отношении тре­тьего лица. Что касается места исполнения обязательства, закон вы­деляет несколько возможных альтернатив: стороны могут определить место по своему усмотрению, если закон не содержит императивных положений; обязательство может быть исполнено по месту пребы­вания кредитора или по месту пребывания должника. Последнее признается правилом при отсутствии соответствующего соглашения сторон. В отношении времени исполнения различают моменты, когда Должник может исполнить обязательство и когда он должен его ис­полнить, что, как правило, определяется соглашением сторон или в соответствии с конкретными обстоятельствами. ГГУ иногда преду-

¹ Brox/Walker, Allgemeines Schuldrecht, § 7, абзац 1, стр. 74, Looschelders, Schuldrecht,

Allgemeiner Teil, § 13, абзац 233, стр. 82.

107