Материал: Sravnitelnoe_pravo_t_2_Lafitskiy (1)

Часть 1. Романо-германское правовое сообщество

сматривает и диспозитивные положения, касающиеся времени ис­полнения обязательства (например, в отношении возврата по догово­ру займа (проката) вещи — § 608 ГГУ).

Законом предусмотрены несколько альтернатив прекращения обязательств: прежде всего обязательство прекращается его испол­нением (§ 362 ГГУ) или зачетом взаимных требований (§ 389 ГГУ). Прекращение обязательств возможно также вследствие зачета вза­имных (идентичных по объему) требований (§ 387, 389 ГГУ) или истечения условленного сторонами срока (например, в отношении аренды § 542 I ГГУ). При исполнении обязательства недостаточно осуществления действия должником, существенное значение имеет именно наступление результата по исполнению обязательства у кре­дитора.

Законом предусмотрены и некоторые другие альтернативы пре­кращения обязательств, например отказ от договора (§ 346 и сл. ГГУ), что может быть предусмотрено соглашением сторон или по­ложениями закона. Основное значение на практике имеет именно отказ от договора, предусмотренный законом.

На практике довольно часто встречаются различные нарушения обязательственных отношений, как то: наступление невозможности или задержки исполнения; исполнение обязательства ненадлежащим образом, невыполнение так называемых обязанностей по защите правового блага или задержка осуществления обязанностей креди­тора, например по принятию исполнения обязательства.

В германском гражданском праве действует принцип виновности, в соответствии с которым должник несет ответственность (особенно в отношении возмещения убытков) в случае его вины. При этом должник может нести ответственность как в случае собственной (§ 276, 277 ГГУ), так и посторонней виновности (§ 278 ГГУ).

В случае собственной вины должник, как правило, несет ответ­ственность как за умысел (прямой или косвенный), так и за неосто­рожность. Исключением из общего правила могут быть предписания закона или условия договора, предусматривающие более легкую ответственность (например, исключение ответственности за случаи неосторожности. Подобные соглашения, однако, запрещены в от­ношении умысла (§ 276III ГГУ).

Посторонняя виновность законных представителей или винов­ность помощника должника по исполнению обязательства зиждется на том, что должник сам выбирает помощника и контролирует осу­ществление возложенных на него обязанностей, что и подразумева-

108

Глава 1. Правовая система Германии

ет ответственность самого должника за действия помощника, как и за собственные.

Существуют ситуации, когда должник несет ответственность и независимо от своей вины, например в случае договорного соглашения либо в силу предписаний закона (к примеру, ответственность арен­додателя за повреждения арендуемой вещи, возникшие до заключе­ния договора § 536 а I ГГУ). Такая ответственность может иметь место при предоставлении должником гарантии или принятия на себя риска поставки товара (§ 2761 ГГУ).

Особенной части обязательственного права известны три вида договоров, направленных на отчуждение имущества: договор купли- продажи, договор обмена и договор дарения.

Предметом договоров имущественного найма и договора о пре­доставлении имущества в безвозмездное пользование могут быть только вещи, а вот предметом договора аренды могут быть как вещи, так и права.

Особым видом является договор займа, который можно разделить на денежный заем (§ 488 и сл. ГГУ) и заем имущества (§ 607 и сл. ГГУ). При окончании договорных отношений предметы этого договора должны быть, как правило, возвращены, при этом договор имуще­ственного займа предусматривает обязательный возврат вещей тако­го же рода и количества.

К группе договоров, направленных на выполнение работ, отно­сятся договор оказания услуг (§611 и сл. ГГУ) и договор подряда (§ 631 и сл. ГГУ). В принципе, договором оказания услуг считается в германской доктрине и трудовой договор. Для разграничения этих двух договоров необходимо подчеркнуть, что предметом договора оказания услуг являются услуги как таковые, а договора подряда — определенный результат выполненных услуг или изменения налич­ной вещи, что имеет значение и при вознаграждении. Даже без на­ступления результата работник по договору оказания услуг получает вознаграждение, в отличие от договора подряда, где оплачивается именно наступивший положительный результат деятельности. Пред­метом договора подряда является вещь, которая только еще будет произведена, в отличие от основного правила договора купли-про­дажи, где предметом является уже существующая вещь.

Вещное право

Вещное право — это совокупность правовых норм, предметом которых является регулирование отношений лиц (субъектов права) к вещам (объектам права). В соответствии с § 14 Основного закона вещи не предоставлены произвольному праву общего пользования,

109

но признаются частной собственностью в смысле свободного исполь­зования имущества¹.

Правовые нормы содержатся в основном в третьей, но присутству­ют и в других книгах ГГУ, например: в первой книге содержится определение понятия вещи (§ 90 и сл.), а в четвертой — регулирует­ся презумпция собственности (в отношении супругов — § 1362). Предметом вещного права является вещь — ощущаемый предмет. Закон подразделяет вещи на заменяемые и незаменяемые, потреб­ляемые и непотребляемые, единичные вещи и комплект вещей, глав­ные и сопутствующие, выгоды и плоды использования. Кроме этого закон подразделяет вещи на делимые и неделимые, движимые и недвижимые. К недвижимым относятся вещи в виде земельного участка, а равно права, приравненные по статусу к земельному учас­тку, и находящиеся на земельном участке постройки. Все остальные вещи относятся к движимым. Животные не являются вещами (§ 90 а 1).

ГГУ содержит ряд отдельных вещных прав, например право соб­ственности, ограниченные вещные права на вещь. Так, к ограничен­ным вещным правам использования относятся сервитут, узуфрукт на вещи и права, ограниченный личный сервитут, включающий вещное право на жилье. Вещные-права потребления (реализации) при определенных обстоятельствах уполномочивают на отчуждение, к которому относятся: вещное (реальное) обременение; залог недви­жимого имущества (ипотека); долг, обеспеченный залогом недвижи­мого имущества; рентный долг (вещный долг, обременяющий не­движимое имущество, платежи по которому должны производиться периодически); залоговое право (§ 1204-1296). Некоторые категории регулируются специальными законами, например, наследственное право застройки или право собственности на квартиру.

Известны и особые формы вещных прав, при которых полное господство над вещью отсутствует (в отличии от уже названных форм), но они характерны наличием прав и полномочий в отноше­нии вещи по сравнению с другими лицами. Например, вещное пра­во преимущественной покупки, предварительная регистрация, вещ­ное право на занятие должности, не регулируемое законодательно, но признанное в судебной практике и доктрине.

Вещные права являются, как правило, передаваемыми, исключе­ние составляет узуфрукт, в силу которого лицо управомочено извле­кать пользу из имущественного объекта, принадлежащего другому лицу. Иными словами, это право пользования всеми плодами чужо­

¹ Wolf/Wellenhofer, Sachenrecht, 24. Auflage, 2008, § 1, ab. 1, s. 1.

110

го владения (§ 1030 ГГУ). Право узуфрукта является непередаваемым и прекращается со смертью уполномоченного лица.

Вещные сделки направлены на обременение, прекращение или изменение правового положения. Они могут быть односторонними или двусторонними. Германское гражданское право разделяет обя­зывающую сделку (например, договор купли-продажи) и распоряди­тельную сделку (передача цены и права собственности на товар). Следствием этого разделения является возможность дня сторон опре­делить разные условия действия обеих сделок, например сделать оговорку в договоре купли-продажи имущества в рассрочку о сохра­нении права собственности до полной оплаты стоимости покупки.

Право собственности является одной из основных категорий вещ­ного права и представляет собой правовое господство над вещью¹. Оно регулируется § 14 Основного закона — в отношении взаимодей­ствия собственника и государства и § 903 ГГУ — касательно отноше­ний собственника с другими лицами. Право собственности может быть приобретено через заключенную сделку в силу закона (напри­мер, приобретение права собственности за давностью владения или в порядке наследования).

Особую категорию представляет наследственное право застройки без необходимости иметь право собственности на земельный участок. Оно предоставляется на определенный срок (как правило, на 66 или 99 лет). Тем не менее на это право распространяются положения § 14 Основного закона, а следовательно, данное право будет рассматри­ваться и регулироваться как право собственности на недвижимое имущество (§ 11 Закона о наследственном праве застройки).

В отличие от права собственности, право владения предоставляет управомоченому лицу фактическое господство над вещью (§ 854 I). Очень часто право собственности и право владения совпадают, когда сам собственник владеет вещью, но возможны случаи несовпадения обеих категорий, например при имущественном найме собственник вещи не осуществляет владение, которое принадлежит нанимателю вещи.

В отношении объема владения выделяют исключительное еди­ноличное владение и совместное владение, которое, в свою очередь, подразделяется на общее совместное владение, характеризующееся именно совместным владением вещью со стороны всех совладельцев одновременно, и обычное совместное владение, когда каждый из совладельцев владеет вещью, но одновременно должен предостав­лять возможность другим совладельцам также осуществлять их пра­

¹ Wolf/Wellenhofer, Sachenrecht, 24. Auflage, 2008, § 3, ab. 1, s. 20.

111

ва. Наконец, частичное владение, при котором каждое лицо владе­ет независимо от других совладельцев только одной частью целой вещи.

Владелец уполномочен «защищать» имущество, примером чего можно назвать право владельца на защиту своего имущества (§ 8591 ГГУ) и право владельца неправомерного изъятого имущества на его возврат с применением силы (§ 859II, III ГГУ) в случае посягатель­ства на владение путем произвола или незаконного самоуправства. Кроме того, возможны посессорные иски (требования) соответствен­но § 861, 862 ГГУ в связи с нарушением права владения как движи­мыми, так и недвижимыми вещами и права требования о возвраще­нии движимой вещи (находящейся на чужом земельном участке), но не право самовольного вторжения на этот участок.

Правоотношения между собственником и владельцем вещи регу­лируются § 985-1003 ГГУ, в соответствии с которыми предусмотре­ны несколько видов требований в случае ограничения или невозмож­ности использования собственности собственником: например, иск

о возвращении владения, иск о возвращении плодов использования и возмещении убытков и иск о возмещении выгоды, полученной при использовании вещи.

В аспекте права пользования можно назвать сервитуты, обременя­ющие права на недвижимость. Они предоставляют правомочие на использование отдельных частей вещи и ее плодов (§ 1018, 1090) и, кроме того, могут запретить сервитутом отдельные виды действий на земельном участке.

Семейное право. Семейное право регулируется в четверной кни­ге Германского гражданского уложения и содержит три основные категории: брак (§ 1297-1588 ГГУ), (семейные отношения, имуще­ственные отношения супругов и расторжение брака), родство (§ 1589-1772 ГГУ) и представительство (§ 1774-1921 ГГУ), включая вопросы опеки.

Кроме ГГУ в сфере семейного права действуют: Закон о новом ре­гулировании опеки и попечительства, введенный в действие с 1 января 1980 г., который предусмотрел систему защиты прав детей; Закон, вступивший в силу 1 августа 2001 г. и запрещающий дискриминацию однополого сожительства; Закон от 23 апреля 2004 г. с последующим Законом от 13 марта 2008 г., регулирующие положения, касающиеся оспаривания отцовства; Закон от 4 июля 2008 г., облегчающий осуще­ствление судебных мер по защите детей.

Основополагающие положения семейного права базируются на Конституции ФРГ — Основном законе. В частности, в соответствии

112

со ст. 6 ч. I семья и брак находятся под особой защитой государства, ст. 3 ч. II 1 признает равноправие супругов; забота о детях и их вос­питание признаются естественным правом родителей (ст. 6 ч. II 1). ГГУ не содержит понятия «семья», но в научной литературе оно объясняется как наделенные правовой связью, супружеством и род­ством лица. Первый раздел четвертой книги ГГУ посвящен граждан­скому (зарегистрированному) браку. До недавнего времени в герман­ском семейном праве действовала обязательность гражданского брака и запрет заключения церковного брака перед гражданским (§ 67 Закона о гражданском состоянии). Этот запрет отменен рефор­мой, проводимой с 1 января 2009 г. и признавшей одинаковым пра­вовой статус обоих видов брака.

Среди положений ГГУ, относящихся к семенному праву, обра­щает на себя внимание норма о помолвке, где есть специальная ого­ворка, что следствием помолвки не может быть судебное принужде­ние к супружеству (§ 1297 I), а положение о выплате договорного штрафа при последующем отказе от заключения брака является ни­чтожным, хотя одновременно допустимо требование в возвращении подарков вследствие расторжения помолвки. В некоторых случаях помолвленные приравниваются по своему статусу к вступившим в супружество, например в отношении договора наследования. Кроме того, помолвленный имеет в уголовном процессе, как и в граждан­ском процессе, право не свидетельствовать против своего помолв­ленного.

Заключение брака осуществляется выражением воли мужчины и женщины на «вхождение в супружество». Заключение брака являет­ся невозможным, если одно из лиц уже состоит в другом браке или находится в постоянном неоформленном партнерстве (§ 13061), либо если между лицами существует родственная связь (§ 1307 1). Как пра­вило, брак может быть заключен между совершеннолетними, однако семейный суд в конкретном случае может дать разрешение на брак межу совершеннолетним и лицом, достигшим 16-летнего возраста. Даже в случае несогласия законных представителей несовершенно­летнего, подобное разрешение может быть предоставлено, если суд считает аргументы истцов убедительными (§ 1303 III ГГУ). В отно­шении фамилии после заключения брака возможна альтернатива: либо принятие общей фамилии одного из супругов, либо сохранение своих прежних фамилий и после вступления в брак.

Имущественные отношения супругов можно подразделить на не­сколько схем поведения супругов: общим правилом признается общ­ность имущества, нажитого супругами в период совместной брачной

113

жизни (§ 1363 ГГУ), которое приобретает силу с момента вступления в брак, если супруги не решили иначе. Особенность этого вида от­ношений заключается в том, что оба супруга признаются внесшими равные доли для приобретения имущества независимо от того, ка­кими они были в действительности. Имущество, которым супруг владел до вступления в брак, остается его личным имуществом.

Однако при заключении брачного договора возможно использо­вания одного из двух вариантов имущественных отношений супру­гов: раздельность имущества или общность имущества. При разде­льности имущества каждый из супругов сохраняет свои собственные права на имущество и даже на имущество, приобретенное во время супружества. Все разделяется между супругами, как если бы они не находились в законном браке¹.

Альтернативой организации имущественных отношений супру­гов, согласованной в брачном договоре, является общее имущество супругов (§ 141611 ГГУ). Данная норма предусматривает, что каждый из супругов имеет одинаковые права и несет одинаковые обязанно­сти, связанные с имуществом². Некоторые предметы могут быть вынесены за пределы общей собственности, например обособленное (личное) имущество одного из супругов по брачному договору.

Расторжение брака осуществляется по требованию одного или обоих супругов судебным решением (§ 1564 1 ГГУ).

Материальное содержание разведенного супруга устанавливается в силу заявления(прошения), а не иска (§ 622 I ГПК). В процессе по расторжению брака стороны действуют только через своего предста­вителя (адвоката).

Переходной стадией между супружеством и разводом является раздельное проживание супругов. В соответствии с § 1565 II ГГУ в те­чение первого года супружества они могут быть разведены только при наличии особых обстоятельств, а облегченный процесс растор­жения брака возможен после трех лет раздельного проживания су­пругов.

Каждый из разведенных супругов должен самостоятельно нести ответственность за свое содержание, но возможны многочисленные ситуации, когда это положение не является приемлемым, и тогда обязанность супруга нести ответственность за другого не погашается расторжением брака (§ 135312 ГГУ). В этом случае закон предостав­ляет нуждающемуся супругу право требовать от бывшего супруга материального содержания (поддержки). Примером служит ситуа­

¹ Tschernitschek/Saar, Familienrecht, 4. Auflage, 2008, абзац 270, стр. 161.

² Schwab, Familienrecht, 16. Auflage, 2008, § 29, абзац 212, стр. 102.

114

Глава 1. Правовая система Германии

ция, когда разведенный супруг опекает несовершеннолетнего обще­го ребенка до достижения трехлетнего возраста, но этот срок может быть продлен в зависимости от конкретных обстоятельств (например, потенциальной нетрудоспособности разведенного супруга, продол­жительности супружества).

Другими причинами обязательности содержания разведенного супруга могут быть его возраст, болезнь или невозможность трудо­устройства.

Зарегистрированное жизненное партнерство является новой фор­мой, действующей с 2001 г. и предоставляющей лицам одного пола право зарегистрировать совместную общность при выражение тако­вой воли в соответствующем органе гражданского состояния. Эти отношения регулируются специальным Законом о партнерствах от

0. августа 2001 г.

В германском семейном праве предусмотрен одинаковый право­вой статус всех детей, причем используемый ныне термин «дети, родители которых при их рождении не находились в зарегистриро­ванном браке», заменяет термин «внебрачный ребенок». Закон со­держит положение, что матерью признается женщина, родившая ребенка (§ 1591). Это законное определение не может быть изменено соглашением сторон. Отцом ребенка признается либо тот, кто к моменту рождения ребенка являлся супругом матери, либо тот, кто признал отцовство, либо тот, чье отцовство признано судебными органами. Отцовство может быть оспорено либо мужчиной, признан­ным отцом, либо мужчиной, утверждающим возможность его отцов­ства, а также матерью, самим ребенком или государственными орга­нами (§ 1600 I ГГУ).

Одним из прав и обязанностей родителей является родительская забота (попечение) по отношению к детям, которая может состоять как в личной, так и в материальной заботе.

Для предоставления родителям возможности осуществлять роди­тельскую заботу реально и юридически им предоставляется так на­зываемое законное представительство. Оно дает родителям возмож­ность выражать волю в интересах ребенка и от его имени, а равно представлять его интересы в суде (§ 511, 52 ГГУ).

В законе различают опеку над несовершеннолетними и совершен­нолетними лицами. Над несовершеннолетним опека устанавливает­ся судом, если ребенок не охвачен родительской заботой (например, один из родителей умер, другой лишен родительских прав) или когда невозможно установить родственную связь (например, найденный ребенок).

115

В отношении совершеннолетних лиц опека устанавливается в случае, если в силу умственной, физической или психической болез­ни совершеннолетний не может полностью или частично осуще­ствлять самостоятельные действия. Опекун и в этом случае устанав­ливается компетентным судом по требованию нуждающегося в опе­ке либо по требованию специального органа опеки.

Наследственное право. Наследственное право является совокуп­ностью правовых норм, регулирующих гражданско-правовые послед­ствия смерти человека¹. В рамках наследственного права не рассмат­риваются последствия, выходящие за пределы гражданско-правовых (поэтому, скажем, налог на наследство находится в сфере государ­ственного права).

Основные положения наследственного права содержатся в пятой книге ГГУ, которая содержит девять разделов: от порядка наследо­вания до получения свидетельства о наследстве либо заключения договора о покупке наследственной массы.

Ряд норм семейного права содержат положения, имеющие значе­ние и в наследственном праве, как то: норма о том, что при общности имущества супругов установленная законом часть наследства увели­чивается на четверть в случае смерти одного из супругов. Подобные положения есть и в нормах обязательственного права (например, § 563 I, II ГГУ, регулирующий переход отношений, связанных с арендой жилья, на сожителя умершего), в нормах вещного права (особенно § 857 ГГУ, регулирующий переход владения на наследни­ков) и торгового права (в отношении смерти одного из партнеров или ограниченно ответственного компаньона — коммандитиста; здесь причина смерти не будет являться причиной прекращения комман­дитного товарищества или товарищества на вере).

В случае смерти лица его имущество переходит одному, или не­скольким лицам, или многим лицам. Наследник может быть опре­делен либо на основании распоряжения наследодателя в форме за­вещания или договора о наследовании либо(при отсутствии послед­них) на основании закона Наследник должен быть по общему правилу правоспособным в момент получения наследства. Наслед­ником может быть как физическое, так и юридическое лицо, а жи­вотные не могут быть наследниками.

Наследство может состоять из имущества и имущественных прав, однако существуют права, которые прекращаются со смертью, напри­мер право пользования чужой вещью — узуфрукт. Как правило, могут наследоваться именно имущественные права, но не личные. Возни­

¹ Brox/Walker, Erbrecht, 22. Auflage, 2007, § 1, абзац 2, стр. 1.

116

кающие наследственные споры относятся к компетенции специаль­ных судов по наследственным делам, ответственных в числе прочего и за выдачу свидетельства о праве наследования (§ 2353 и сл. ГГУ).

Наследование определяется прежде всего выраженной волей на­следодателя (через завещание или договор) и только при ее отсут­ствии производится определение порядка наследования по закону. При определении порядка наследования по закону во внимание принимаются следующие группы: родственники, переживший супруг партнер по жизни и государство.

При наследовании родственниками выделяются четыре очереди: к первой очереди принадлежат потомки наследодателя — дети и вну­ки; ко второй — родители наследодателя и их потомки; к третьей — родители родителей и их потомки; к четвертой — родители бабушек и дедушек и их потомки. В случае, если хотя бы один представитель вышестоящей очереди жив и может войти в наследование, предста­вители нижестоящей очереди к наследованию не призываются.

Супруг наследодателя также может быть законным наследником, причем под условием существования супружества на момент смерти наследодателя. Законом предусмотрены и исключения, например, если наследодатель умер в процессе расторжения зарегистрирован­ного брака, супруг наследодателя все равно исключается из наследо­вания. Супруг наследует наряду с прямыми потомками наследодате­ля первой очереди */₄ имущества.

Наряду же с наследниками второй очереди супруг наследует поло­вину наследственного имущества. В случае, если представлен вариант наследования супруга с родственниками третьего порядка, в наслед­ство вступают наряду с супругом только бабушка и дедушка (с долей пополам), но не их потомки.

Если вместе с супругом существуют еще и родственники четвер­того и пятого порядка, то супруг наследует имущество один (§ 1931II ГГУ). Кроме того, на долю наследования супруга влияет вид имуще­ственных отношений, существовавший в браке. Если речь идет о режиме, при котором супруги и в браке сохраняли каждый свое, нажитое до вступления в брак имущество, а имущество, приобретен­ное в браке, считалось их общей собственностью, то законная доля наследования увеличивается до четверти наследственной массы. Если же в браке существовал режим разделения имущества, то доли насле­дования супруга и детей являются равными, и, наконец, если в бра­ке существовал режим общего совместного имущества наследование осуществляется только применительно к той части имущества, ко­торая принадлежала лично наследодателю (§ 1414—1416 ГГУ).

117