Глава 17. Доверительное управление денежными средствами
960
ляются не деньги, а имущественные права – права требования к соответствующему банку, вытекающие из договора банковского счета.
Но если объектом доверительного управления безналичными денежными средствами являются права требования учредителя управления к обслуживающему его банку (а это действительно так, то речь идет о доверительном управлении банковским счетом или банковским вкладом, как это правильно подчеркивает Е.А. Суханов
1
При этих условиях соблюдение правило договоре доверительного управления имуществом, содержащихся в гл. 53 ГК, возможно лишь в том случае, когда в роли доверительного управляющего выступает третье лицо, которое осуществляет управление правами учредителя доверительного управления (как владельца банковского вклада или банковского счета, вытекающими из договора банковского вклада (депозита) или банковского счета, по отношению к обслуживающему банку.
Однако этой модели договора доверительного управления имуществом не уделяется никакого внимания и не о нем идет речь в правовых нормативных актах, регламентирующих доверительное управление денежными средствами.
Напротив, во всех случаях, когда допускается доверительное управление денежными средствами ив роли доверительного управляющего деньгами учредителя управления выступают кредитные организации, управляющие компании инвестиционных фондов (средств инвестирования в ценные бумаги, профессиональные участники рынка ценных бумаг, денежные средства учредителей управления передаются в доверительное управление их должникам (в широком смысле).
Данное обстоятельство означает, что доверительные управляющие получают в свое управление права требования, принадлежащие их кредиторам (те. собственные деньги, которыми указанные доверительные управляющие могут распоряжаться от своего имени, стем лишь ограничением, что при совершении сделок они должны идентифицировать себя в глазах контрагентов в качестве доверительных управляющих.
Даже если не принимать во внимание очевидную сомнительность и, более того, ущербность подобных правоотношений сточки зрения общих начали смысла гражданского законодательства, одно не вызывает сомнений данные правоотношения не имеют ничего общего с теми правоотношениями, которые регулируются правилами о доверительном управлении имуществом, содержащимися в гл. 53 ГК.
На это обстоятельство ранее обращал внимание В.А. Дозорцев, который пришел к следующему выводу Доверительное управление и
«денежное доверительное управление – разные виды договоров и не Гражданское право. Вт. Т. II. Полутом 2: Учебник. С. 123–124.
2. Деньги как объект доверительного управления
961
ввиду противоречивости правило возможности передачи денег вдове- рительное управление. Различаются все основные элементы правовой регламентации»
1
На самом деле суть реально существующих правоотношений по доверительному управлению чужими денежными средствами состоит в том, что кредитные организации, управляющие компании паевых инвестиционных фондов, профессиональные участники рынка ценных бумаг, выступающие в роли доверительных управляющих денежными средствами (средствами инвестирования) учредителей управления
(т.е. граждан и организаций, получают чужие денежные средства в свое распоряжение, ограниченное лишь ими же составленными инвестиционными декларациями.
При этом, если бы речь шла о нормальном привлечении средств граждан и юридических лиц для выполнения различных инвестиционных программ, отношения сторон регламентировались бы общими положениями о договоре целевого займа либо специальными правилами о привлечении денежных средств физических и юридических лиц во вклады,
которые обеспечивают и защищают права займодавцев и вкладчиков.
Например, в соответствии сост ГК, если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем, заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием займа. При невыполнении данной обязанности, а также в случае нарушения заемщиком условия договора займа о целевом использовании суммы займа займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.
Еще более жесткими являются правила о привлечении денежных средств во вклады. Согласно п. 2 ст. 835 ГК в случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением порядка, установленного законом или принятыми в соответствии с ним банковскими правилами, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков. Эти правила распространяются также на все случаи привлечения денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (глава 53) // Гражданский кодекс
Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель Под ред. ОМ. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. МС Глава 17. Доверительное управление денежными средствами
962
вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных гл. 44 ГК (п. 3 ст. 835 ГК)
1
Заключение договоров доверительного управления денежными средствами, истинной целью которых является привлечение денежных средств граждан и юридических лиц под собственные инвестиционные программы доверительных управляющих, тем не менее позволяет обойти названные правила о целевом займе и привлечении чужих денег во вклады. В этом и состоит истинный смысл договоров доверительного управления денежными средствами для доверительных управляющих:
кредитных организаций, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Что же касается так называемых учредителей доверительного управления денежными средствами (те. граждан и организаций, отдающих свои денежные средства доверительным управляющим, то,
заключая договор доверительного управления, они лишаются тех преимуществ, которые могли бы иметь в качестве займодавца по договору целевого займа либо вкладчика по договору банковского вклада, в частности права потребовать возврата внесенной ими денежной суммы в любой момент по своему усмотрению.
По изложенным причинам представляется, что нормативные правовые акты, регламентирующие сегодня отношения по доверительному управлению денежными средствами Указ Президента Российской Федерации от 26 июля 1995 г. № 765, Положение ФКЦБ от 17 октября г. № 37, Инструкция Банка России от 2 июля 1997 г. № 63, в части правило доверительном управлении денежными средствами не подлежат применению как противоречащие Гражданскому кодексу Российской Федерации ив частности, его нормам о доверительном управлении имуществом, содержащимся в гл. 53 ГК.
Вместе стем, принимая во внимание принцип свободы договора,
следует признать, что граждане и организации могут заключать договоры доверительного управления денежными средствами, в том числе по правилам, содержащимся в названных нормативных правовых актах, и при наличии в этих договорах условий, отсылающих к указанным актам, они могут регулировать отношения сторон, ноне в качестве норм права, а как условия конкретного договора.
Принципиальный же выход из создавшегося положения видится в том, что должен быть подготовлен полноценный федеральный закон об особенностях доверительного управления денежными средствами С этой точки зрения любопытно было бы оценить инвестиционные паи, а также сертификаты долевого участия в имуществе ОФБУ.
3. Заключение, исполнение и прекращение договора 3. Заключение, исполнение и прекращение договора
Особенности заключения договора
Поскольку договор доверительного управления носит реальный характер, он считается заключенным с момента передачи денежных средств доверительному управляющему. Таким образом, процесс заключения договора доверительного управления денежными средствами включает в себя два юридических факта подписание текста договора
(достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора) и передачу (перечисление) денежных средств доверительному управляющему.
Для определения порядка заключения договора доверительного управления денежными средствами принципиальное значение имеет квалификация этого договора (во всяком случае, тех из них, которые заключаются с участием учредителей управления – граждан) как публичного договора. Действительно, кредитные организации, зарегистрировавшие общие фонды банковского управления в территориальных учреждениях Центрального банка Российской Федерации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, добившиеся лицензии направо осуществления доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, управляющие компании паевых инвестиционных фондов должны оказывать услуги по управлению чужими денежными средствами (в силу характера своей деятельности) каждому, кто к ним обратится и выразит свое желание передать денежные средства вдове- рительное управление (п. 1 ст. 426 ГК). При этом цена услуги иные основные условия договоров доверительного управления денежными средствами, заключаемых с различными гражданами в качестве учредителей доверительного управления, должны быть для них одинаковыми,
за исключением только тех случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2 ст. 426 ГК).
Добиться такого положения, когда все основные условия договора доверительного управления денежными средствами действительно будут одинаковыми для всех учредителей управления – граждан, доверительные управляющие могут, подготовив стандартную форму договора доверительного управления денежными средствами граждан, которая должна предлагаться последним для заключения договора способом присоединения к его стандартным условиям (ст. 428 ГК).
Представляется, что присоединение к стандартным условиям договора доверительного управления денежными средствами, разработан
Глава 17. Доверительное управление денежными средствами
964
ным доверительным управляющим, является единственно возможным способом заключения договора с участием граждан, при котором обеспечивается соблюдение всех требований, предъявляемых ст. 426 ГК к публичным договорам.
Между тем Инструкция ЦБ РФ, приложением к которой служат
Общие условия создания и доверительного управления имуществом
ОФБУ, рассматривает названные Общие условия не только в качестве стандартной формы договора доверительного управления, но и как примерные условия рекомендательного характера для заключения конкретных договоров доверительного управления имуществом ОФБУ,
содержание которых должно определяться на основании соглашения между учредителем управления и доверительным управляющим. Что же касается индивидуальных договоров доверительного управления, то порядок их заключения и содержание таких договоров остаются за рамками правил, содержащихся в Инструкции ЦБ РФ.
Положение ФКЦБ от 17 октября 1997 г, регламентирующее отношения по доверительному управлению ценными бумагами, предусматривает заключение отдельного договора доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, под которыми подразумеваются прежде всего денежные средства, а также права требования по обязательствам. Согласно Положению ФКЦБ (п. 4.1) учредитель управления и доверительный управляющий вправе заключить между собой несколько договоров доверительного управления, в соответствии с одним из которых будет осуществляться деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, а в соответствии с другим – деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги этого же учредителя доверительного управления.
В качестве средств инвестирования в ценные бумаги, передаваемых в доверительное управление, Положением ФКЦБ рассматриваются как наличные, таки безналичные денежные средства. Согласно п. Положения передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денег осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с учетом предусмотренного законодательством порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций. Передача в доверительное управление средств со счета учредителя управления (безналичных денежных средств) осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств насчет доверительного управления, открываемый управляющим специально для указанной цели. При этом моментом получения средств управляющим считается зачисление их на такой счет
(п. 3.4 Положения
3. Заключение, исполнение и прекращение договора
965
Представляется, что названные правила (впрочем, как и весь текст
Положения ФКЦБ в части регулирования отношений, связанных с доверительным управлением денежными средствами) противоречат нормам
Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку предусматривают не основанное на законе привлечение чужих денежных средств организациями, не имеющими лицензии на занятие банковской деятельностью. Поэтому договоры доверительного управления средствами инвестирования в виде денежных средств юридических лиц являются ничтожными сделками. Если же в качестве средств инвестирования передаются денежные средства граждан, должны применяться правовые последствия, предусмотренные п. 2 ст. 835 ГК.
Денежные средства учредителей доверительного управления могут передаваться доверительному управляющему и иным способом, а именно путем передачи в доверительное управление прав требований поде- нежным обязательствам. На этот счет в Положении ФКЦБ имеются правила, согласно которым стороны договора о доверительном управлении вправе обусловить в нем, что средствами инвестирования в ценные бумаги (исключительно или в составе средств, переданных в управление иным способом) будут являться те денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должников учредителя управления их задолженности перед последним.
По версии Положения ФКЦБ (весьма сомнительной) в этом случае учредитель управления и доверительный управляющий должны заключить между собой соглашение об уступке соответствующих прав требования учредителем управления доверительному управляющему. Причем указанное соглашение о цессии включается в договор доверительного управления в качестве одной из его частей (?!) (п. 3.5 Положения).
В принципе принадлежащие учредителю права требования к должникам по денежным обязательствам, вероятно, могут быть переданы доверительному управляющему (вместе с ценными бумагами) в качестве средств инвестирования в ценные бумаги по договору доверительного управления ценными бумагами (в составе пакета ценных бумаг. Однако такая передача никак не может быть оформлена соглашением об уступке прав требования, поскольку цессия означает, что субъектом соответствующего права требования становится цессионарий, а цедент выбывает из соответствующего обязательства. Иными словами, учредитель доверительного управления, заключивший соглашение об уступке права требования с доверительным управляющим, теряет это право, что противоречит существу правоотношений доверительного управления имуществом.
Пожалуй, не вызывает возражений лишь один способ передачи в доверительное управление денежных средств в качестве средств инве-