Учет движения и фиксация права собственности на ценные бумаги
Организациями, образующими инфраструктуру фондового рынка, являются депозитарии, реестродержатели, клиринговые организации. Их назначение состоит в определении взаимных обязательств контрагентов сделок, обеспечении выполнения этих обязательств и фиксации права собственности на ценные бумаги, шившиеся предметом сделки. Взаимосвязь институтов фондового рынка, обеспечивающих движение и фиксацию права собственности на ценные бумаги, выглядит следующим образом. После заключения и фиксации сделок, имевших место на торговой площадке, осуществляется клиринг, т. е. учет взаимных обязательств участников торгов. В результате клиринга устанавливается взаимная задолженность участников торгов друг перед другом, как денежными средствами, так и ценными бумагами. Перечисление денежных средств осуществляется банками. Движение ценных бумаг между владельцами происходит между счетами-депо, если старый и новый владельцы обслуживаются одним депозитарием, являющимся для них номинальным держателем, или между лицевыми счетами владельцев ценных бумаг в регистраторе, ведущем реестр акционеров эмитента, ценные бумаги которого явились объектом купли-продажи.
Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)
Клиринговой деятельностью называется деятельность определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Основными документами, peгламентирующими клиринговую деятельность, являются:
• Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»;
• Положение о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 ноября 1998 г. № 50;
• постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 ноября 1998 г. № 51 «Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг в Российской Федерации»;
• Положение о порядке приостановления действия и aннулирования лицензий на осуществление профессионал ной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержден: постановлением Федеральной комиссии по рынку а ценных бумаг от 23 ноября 1998 г. № 52.
Клиринговая деятельность является лицензируемым вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Учет взаимных обязательств двух сторон сделки без участия третьей стороны (частный клиринг) осуществляется операторами фондового рынка, т.е. брокерами, дилерами и управляющими на ocновании лицензии на осуществление основного вида деятельности. Однако, в том случае, когда в определении взаимных обязательств принимают участие более двух сторон (централизованный клиринг), требуется получение специализированной лицензии. Клиринговые центры не имеют права совмещать клиринговую деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности в качестве организатора торговли или депозитария.
Клиринговая организация самостоятельно определяет круг с ценными бумагами, по которым осуществляется клиринг. При этом она имеет право осуществлять клиринг по любым сделкам с ценными бумагами. Клиринговая организация вправе, при согласии участников клиринга, получать от организаторов торговли депозитариев и расчетных организаций информацию, необходимую для осуществления клиринга.
Обязательный состав услуг, предоставляемых клиринговым центром:
• составление, направление и контроль исполнения документов, являющихся основанием для перевода денежных средств и поставки ценных бумаг по итогам сделки;
• контроль за исполнением обязательств по совершенным сделкам;
• управление системными рисками и рисками ликвидности, которые возникают в процессе исполнения обязательств по совершенным сделкам на рынке ценных бумаг.
Услуги, предоставляемые клиринговой организацией, предусматривают:
• сверку условий совершенных сделок с ценными бумагами;
• установление процедуры и осуществление зачета встречных однородных требований по всем сделкам, совершенным между участниками расчетов, срок исполнения которых наступил;
• приобретение прав требования и принятие на себя обязательств участников клиринга.
В результате клиринговая организация становится контрагентом участников клиринга по совершенным сделкам, т. е. покупателем ценных бумаг для каждого продавца и продавцом ценных бумаг для каждого покупателя.
Клиринговая организация обязана либо самостоятельно обеспечить осуществление взаимных обязательств участников, либо заключить договор с депозитарием и банком для обеспечения поставок ценных бумаг и денежных расчетов по сделкам, являющимся предметом клиринга. Расчеты по сделкам на рынке ценных бумаг по результатам централизованного клиринга вправе осуществлять только расчетные организации. Причем, расчетная организация не вправе участвовать в торговле ценными бум ми, осуществляемой через организатора торговли, расчету сделкам у которого она осуществляет. Информация о сделке являющихся предметом клиринга, должна храниться не менее пяти лет. Клиринговый центр должен обеспечить обособленный учет обязательств каждого участника клиринга. В договоре на оказание клиринговых услуг оговариваются полномочия клиринговой организации и ее ответственность перед участниками клиринга за выполнение своих обязательств, перечень предоставляемых услуг, процедуру обработки информации, сверки и исполнения взаимных обязательств в процессе клиринга, а также меры по соблюдению конфиденциальности информации. Клиринговая организация несет ответственность перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору.
Для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами клиринговая организация обязана формировать специальные фонды и распоряжаться ими с целью обеспечения исполнения обязательств по сделкам. Порядок формирования и использования специальных фондов, распределения и покрытия убытков в случае их возникновения и другие вопросы управления специальным фондом должны быть изложены в договоре на оказание клиринговых услуг. Источниками формирования специальных фондов могут быть денежные средства и ценные бумаги участников клиринга, находящиеся на их банковских счетах и на специальных разделах счетов депо. Режим указанных счетов допускает их использование только для закрытия позиций участников клиринга в случае недостаточности денежных средств и ценных бумаг для исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами. Для снижения рисков неисполнения обязательств сделкам с ценными бумагами клиринговая организация может использовать предварительное депонирование ценных бумаг денежных средств на счетах участников клиринга в депозитарии и расчетной организации. Другими мерами по снижению рисков неисполнения сделок являются исключение в процессе клиринга необеспеченных сделок и использование гарантии и поручительств третьих лиц. Клиринговые организации вправе представлять к участникам клиринга дополнительные требования, вправе числе по достаточности собственного капитала и их финансов состоянию. При этом клиринговая организация может устанавливать для участников клиринга ограничения на размер их обязательств по сделкам с ценными бумагами, подлежащим клирингу.
Депозитарная деятельность
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по нению сертификатов ценных бумаг, учету и переходу прав на ценные бумаги. Хранение сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов на ценные бумаги не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства российской Федерации о хранении. Депозитарная деятельность включает в себя также обязательное предоставление клиенту услуг содействующих реализации ими своих прав по ценным бумагам, включая право на участие в управлении акционерным обществом, получение дивидендов и иных платежей по ценным бумагам. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности и являющееся членом саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Основными документами, регламентирующими деятельность депозитария, являются:
• Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»;
• Положение о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 ноября 1998 г. № 50;
• Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 36;
• Положение о порядке приостановления действия и аннулирования лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 ноября 1998 г. № 52.
Депозитарная деятельность и учетная система на рынке ценных бумаг
Согласно российскому законодательству под учетной системой на рынке ценных бумаг понимается совокупность организаций, осуществляющих депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Эти организации называются учетными институтами. Учетная система на рынке ценных бумаг выполняет функции подтверждения прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи и осуществления этих прав.
Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами. При этом передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий влечет за собой изменение способа удостоверен прав на ценные бумаги, а именно: удостоверение прав с помощь сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Осуществление перевода ценных бумаг из системы ведения реестра акционеров в депозитарий, являющийся номинальным держателем ценных бумаг, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги. В этом случае удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра акционеров заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Лицо, пользующееся услугами депозитария по учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Депонентами депозитария могут быть юридические или физические лица, являющиеся владельцами ценных бумаг, залогодержатели ценных бумаг, доверительные управляющие, а также другие депозитарии. В случае, если клиентом депозитария является другой депозитарий, перед депозитарий-депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. При этом он отвечает перед клиентом за действия основного депозитария, как за свои собственные, кроме случаев, когда заключение договора с другим депозитарием было осуществлено на основании прямого письменного указания клиента.
Депонент может передать полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам другому гому лицу - попечителю счета. Между попечителем счета и депозитарием должен быть заключен договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности. При наличии попечителя счета депонент не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. Каждое поручение, переданное попечителем счета в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение депонента. Попечитель счета обязан хранить первичные поручения депонента и вести учет операций, совершенных по счетам депо клиента. Попечитель счета обязан передавать депоненту отчеты депозитария об операциях, совершенных по счетам депо клиента, и выдаваемые депозитарием документы, удостоверяющие права депонента на ценные бумаги.
Депозитарий не отвечает перед клиентом за убытки, причиненные в результате действий попечителя счета, а попечитель счета не отвечает перед клиентом за убытки, если докажет, что убытки причинены в результате действий депозитария, которые попечитель счета не мог ни предвидеть, ни предотвратить.
Депозитарная деятельность допускает совмещение с деятельностью в качестве организатора торговли и клиринговой деятельностью, а также с брокерской, дилерской и деятельностью по управлению ценными бумагами. При совмещении депозитарной деятельности с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, должна осуществляться отдельным подразделением юридического лица, для которого указанная деятельность является исключительной. Кроме того, указанное юридическое лицо должно соблюдать процедуры, препятствующие использованию информации, полученной в связи с осуществлением депозитарной деятельности, в целях, не связанных с указанной деятельностью. В случае совмещения депозитарной деятельности с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг депозитарий обязан уведомлять своих клиентов о таком совмещении до заключения депозитарного договора.
Объектом депозитарной деятельности являются эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные резидентами Российской Федерации с соблюдением установленной законодательством формы и порядка. Депозитарная деятельность осуществляется в соответствии с депозитарным договором, заключаемым с клиентом. Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме и содержать условия осуществления депозитарной Деятельности, являющиеся его неотъемлемой составной частью, депозитарий обязан уведомлять клиентов обо всех изменениях.