Часть 3 ст.38 Закона «О защите конкуренции» устанавливает обязанность собственника или уполномоченного им органа исполнять решение суда о принудительном выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, а также о выделении в отношении некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, в срок, указанный в данном решении. Данный срок не может быть менее чем шесть месяцев.
Выделение, как форма реорганизации, характеризуется прежде всего тем, что из состава юридического лица выделяются одно или несколько новых юридических лиц, к каждому из которых переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Прекращения деятельности не происходит, то есть юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и выделившихся лиц определяется в разделительном балансе.
Следует учитывать, что при проведении реорганизации в форме выделения реорганизуемое юридическое лицо сохраняет часть своих прав и обязанностей, в связи с чем они не переходят к его правопреемникам как единое целое.
В соответствии со ст.16 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.
Преобразование. В последнее время преобразование стало одной из наиболее распространенных форм реорганизации юридических лиц, применяемых на практике.
В соответствии с п.1 ст.57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица в форме преобразования может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
Статья 58 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Отличительной чертой реорганизации в форме преобразования является участие в ее процедуре лишь одного юридического лица, прекращающего свое существование после завершения реорганизации, когда возникает новое юридическое лицо иной организационно-правовой формы.
Возможные варианты проведения реорганизации в форме преобразования ограничиваются законом, который устанавливает, в какие организационно-правовые формы могут преобразовываться те или иные виды юридических лиц.
Так, например, в соответствии с п.2 ст.17 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» Федеральный закон от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 145. (далее - Закон «О некоммерческих организациях») частное учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены лишь законом.
Закон «О некоммерческих организациях» также устанавливает, что некоммерческое партнерство имеет возможность преобразоваться в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество; автономная некоммерческая организация может преобразоваться в фонд; ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество, товарищество или некоммерческое партнерство.
Кроме того, Закон «О некоммерческих организациях» конкретизирует круг лиц, полномочных принимать решения о преобразовании некоторых видов некоммерческих организаций. В частности, решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается единогласно учредителями, ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании частного учреждения принимается его собственником. Принять решение о преобразовании автономной некоммерческой организации может ее высший орган.
Следует отметить, что преобразование также является одной из распространенных форм реорганизации органов государственной власти.
Так, например, на основании Указа Президента РФ от 09 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Указ Президента РФ от 09 марта 2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» // Собрание законодательства РФ, № 11. 2004. Ст. 945. Министерство РФ по налогам и сборам преобразовано в Федеральную налоговую службу, Государственный таможенный комитет - в Федеральную таможенную службу, в связи с чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о прекращении юридического лица в связи с реорганизацией и о создании юридического лица путём реорганизации.
Между тем, в силу требований п.5 ст.58 Гражданского кодекса РФ преобразование должно сопровождаться обязательным изменением организационно-правовой формы реорганизуемого юридического лица. В случае же преобразования одного государственного органа в другой, как это произошло с Министерством РФ по налогам и сборам и Государственным таможенным комитетом, организационно-правовая форма - финансируемое собственником учреждение не изменяется.
Изменение разновидности органа государственной власти (министерство, служба, агентство), как верно подмечает Камалов О.А., не может считаться изменением организационно-правовой формы, так как вопреки требованиям п. 3 ст. 50 Гражданского кодекса РФ эти формы не закреплены федеральным законом Камалов О. Реорганизация и реструктуризация органов государственной власти // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. № 8. С. 44-49.. Из этого следует, что при преобразовании органа государственной власти из одного вида в другой не могут применяться положения гражданского права о реорганизации юридических лиц в форме преобразования.
В соответствии со ст.16 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.
В заключение параграфа необходимо сделать следующие выводы:
Действующее законодательство предусматривает пять форм реорганизации:
- слияние;
- присоединение;
- выделение;
- разделение;
- преобразование.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами
Законодательство не ограничивает число юридических лиц, которые могут выступить субъектами реорганизации в форме слияния, однако при этом происходит создание лишь одного нового юридического лица и прекращение деятельности всех участвовавших в слиянии юридических лиц.
Реорганизация в форме присоединения характеризуется тем, что одно юридическое лицо присоединяется к другому юридическому лицу, в результате чего первое из них прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом в порядке универсального правопреемства к продолжающему функционировать юридическому лицу.
Отсутствие записи об исключении юридического лица из государственного реестра в связи с реорганизацией в форме присоединения свидетельствует о том, что оно является действующим, а, следовательно, самостоятельно отвечающим по своим обязательствам.
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами
Выделение, как форма реорганизации, характеризуется тем, что из состава юридического лица выделяются одно или несколько новых юридических лиц, к каждому из которых переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Прекращения деятельности не происходит, то есть юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и выделившихся лиц определяется в разделительном балансе.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Отличительной чертой реорганизации в форме преобразования является участие в ее процедуре лишь одного юридического лица, прекращающего свое существование после завершения реорганизации, когда возникает новое юридическое лицо иной организационно-правовой формы.
При преобразовании органа государственной власти из одного вида в другой не могут применяться положения гражданского права о реорганизации юридических лиц в форме преобразования.
Глава 2. Механизм правового регулирования реорганизации юридических лиц системы МЧС России
2.1 Правопреемство при реорганизации юридических лиц системы МЧС России
Исследование вопросов правопреемства при реорганизации юридических лиц системы МЧС России необходимо начать, в первую очередь, с исследования института правопреемства по гражданскому законодательству.
Под правопреемством в гражданском праве понимается переход прав и обязанностей от одного лица - правопредшественника к другому лицу - правопреемнику, заменяющему его в правоотношении Гражданское право. Учебник. Под ред. Е.А.Суханова. М., 1998. С.98. .
Правопреемство - переход прав от одного лица к другому в силу наличия юридических фактов, указанных в законе или соглашении. При правопреемстве новый субъект в правоотношении заступает место первоначального, а перешедшие к нему права остаются тождественным правом первоначального субъекта Гражданское право. Словарь-справочник. Под ред. Тихомирова М.Ю. М., 1962. С.396..
Как справедливо отмечает Б.Б. Черепахин, благодаря правопреемству имеет место связь между старым и новым правоотношением, а благодаря этому известное правопреемство в деятельности старого и нового субъектов передаваемых прав и обязанностей Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 321. .
По мнению многих ученых, правопреемство бывает двух видов: универсальное (общее) и сингулярное (частное), однако при этом их правовое содержание оценивается ими по-разному.
Г.Ф. Шершеневич писал, что различие между частным и общим преемством не количественное, а качественное, потому что в первом случае новый субъект, преемник, занимает место только активного субъекта, тогда как во втором он входит в положение и пассивного субъекта, которое занимал его предшественник Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. (по изданию 1907 года). М., 1995. С.60..
М.Ю. Тихомиров полагает, что при общем правопреемстве к правопреемнику от правопредшественника переходят не только все его права, но и обязанности Гражданское право. Словарь-справочник. Под ред. Тихомирова М.Ю. М., 1962. С.396..
По мнению В.М. Хвостова, различие между общим и частным правопреемством состоит в том, что при общем правопреемстве лицо одним актом своей воли или в силу единого события приобретает сразу целый комплекс прав и обязанностей, все имущество известного лица. При частном правопреемстве совершается особый акт приобретения по отношению к отдельному праву Хвостов В.М. Система римского права. Учебник (по изданию 1907, 1908 г.г.). М., 1996.С.140..
Следует отметить, что правопреемство является основным признаком, по которому разграничивают реорганизацию и ликвидацию юридических лиц. Ведь в силу прямого указания в законе (ст.61 Гражданского кодекса РФ) при ликвидации правопреемства быть не может.
Реорганизация юридического лица влечет универсальное правопреемство. Это означает, что права и обязанности реорганизуемых юридических лиц по договорам или иным сделкам, равно как и незаконченные расчеты, переходят к тем юридическим лицам, на которые возложено дальнейшее осуществление функций указанных выше лиц. При разделении составляется разделительный баланс, права и обязанности распределяются между вновь образованными юридическими лицами в соответствии с объемом их деятельности. Тот же порядок должен быть применен и в случае выделения одного юридического лица из другого Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С.221-222..