Обязанности комиссионера перед комитентом охватывают не только совершение сделки с третьим лицом, но и надлежащее исполнение самой сделки. Для оценки того и другого соответствующими критериями служат проявление при этом заботливости порядочного коммерсанта, выполнение указаний комитента и соблюдение его интересов.
В обязанность комитента входит, помимо возмещения расходов, выплата вознаграждения (комиссионных. Указанная обязанность по общему правилу возникает лишь в случае, если поручение было исполнено комиссионером. Вознаграждение подлежит выплате и тогда, когда неисполнение явилось следствием зависящих от самого комитента причин.
Правила о делькредере (поручительстве комиссионера перед коми- тентом за исполнение третьим лицом совершенной с ним сделки) действуют при наличии одного из двух условий такое поручительство либо принято на себя комиссионером, либо составляет торговый обычай вместе, в котором находится отделение комиссионера. За комиссионером признается право требовать от комитента выплаты вознаграждения (комиссионного делькредере).
Предусмотрены случаи, при которых исполнение лежащих на коми- тенте обязательств обеспечивается вытекающим из закона залоговым правом комиссионера (в частности, имеются ввиду компенсация понесенных комиссионером затрат, выплата комиссионных и др. В качестве заложенного имущества выступает главным образом оказавшийся во владении комиссионера комиссионный товар. В виде исключения, – если предметом сделки, которую предстоит заключить комиссионеру, служит товар,
имеющий биржевую, рыночную цену, – при отсутствии иного указания на этот счет в договоре комиссионер вправе совершить сделку таким образом,
чтобы самому оказаться в роли продавца или покупателя переданных на продажу или соответственно купленных товаров (сделка с самим собой).
Особо выделены наряду со сделками комиссионными и близкие к ним экспедиционные сделки. Такие сделки совершаются экспедитором от собственного имени в качестве промысла. По ним он обычно принимает на себя доставку груза за счет другого (отправителя, используя
Глава 10. Договор комиссии
416
перевозчиков или фрахтовщиков морских судов. К складывающимся при этом отношениям предусмотрено субсидиарное применение норм о комиссионной сделке.
В Швейцарском обязательственном законе (ШОЗ) основу титула,
посвященного рассматриваемому договору, также составляет комиссия при купле и при продаже. Наряду с этим особым ее видом считается договор об отправке товара. В последнем случае лицо, принявшее на себя осуществление указанной обязанности за счет отправителя, но от своего имени (экспедитор, рассматривается как комиссионер стем, что отношения, которые возникают из собственно перевозки грузов, регулируются одноименным договором – договором перевозки. Комиссионером признается лицо, принявшее на себя обязанность осуществить за вознаграждение от своего имени покупку или продажу за счет другого движимых вещей или ценных бумаг с выплатой ему вознаграждения.
Предусмотрено субсидиарное применение к отношениям по комиссии положений о поручении. Из специальных правило комиссии можно, в частности, выделить те, которыми определяются последствия отклонений комиссионера от указанной комитентом цены (ответственность за отклонения в худшую сторону в виде общего правила падает на комиссионера,
а в лучшую – достаются комитенту). Установлено, что положения о дельк- редере вступают в действие, если комиссионер принял на себя такую обязанность либо это вытекает из местных торговых обычаев. Необходимость выплаты комитентом вознаграждения за принятие на себя гарантии
(делькредере) предусмотрена нормой, носящей императивный характер.
Основанием освобождения комитента от необходимости выплаты причитающегося вознаграждения могут служить действия комиссионера, которые представляют собой непорядочный по отношению к коми- тенту поступок (в виде примера приведено назначение комитентом слишком высокой покупной или слишком низкой продажной цены).
В Торговом кодексе Японии глава о договоре комиссии, как это имеет место в ГТУ и ФГК, начинается с определения, включающего обязанности одной стороны – комиссионера. Комиссионер – лицо, деятельность которого заключается в совершении сделок по продаже или покупке товаров для другого, но от своего имени. Кодекс все же предусматривает распространение норм главы о комиссии на тех, кто осуществляет от собственного имени в интересах других лиц деятельность, несвязанную с куплей-продажей. В свою очередь, допускается субсидиарное применение соответствующих норм к торговому агенту. Ответственность комиссионера перед комитентом на случай неисполнения обязанностей лицом, с которым он заключал сделку, предусмотрена диспозитивной нормой. Таким образом, в отличие от большинства стран
1. Понятие договора
417
в Японии правила о делькредере применяются всегда (в силу закона),
если только иное не составляет содержание достигнутого сторонами соглашения либо не установлено торговым обычаем.
Договоры комиссии в России получили самое большое развитие достаточно давно. Поэтому поводу, отдав должное блистательному исследованию Д.И. Мейера
1
, составители проекта Гражданского уложения указывали Оказывается, что почти вся наша торговля, как внутренняя, таки внешняя, имеющая своим предметом главные продукты отечественного производства, как-то: зерновой хлеб, пеньку, сало и др.,
совершается преимущественно на комиссионном начале. Комиссионеры, действующие по приказам экспортеров и заграничных торговых домов, наводняют все те местности, где можно купить дешевле и откуда можно доставить удобнее эти продукты в пограничные пункты нашего экспорта – в Одессу, Ригу, Архангельск, Варшаву»
2
История развития российского законодательства о комиссии начинается с Сенатского указа 1744 г, получившего, однако, весьма сдержанную оценку со стороны Г.Ф. Шершеневича. Он признал, что Указ
«является началом и источником постоянного смешения в нашем законодательстве комиссионера и приказчика. В приведенном указе комиссионер то приравнивается к приказчику, то отличается от него»
3
Впоследствии положения, относящиеся к комиссии, находили себе место в разных актах. Речь идет, в частности, об отдельных статьях Устава торгового, а также Устава судопроизводства торгового.
Особый интерес представляет принятый в 1912 г. Закон О договоре торговой комиссии, инкорпорированный в Устав торговый
(ст. 54 1
–54 25
). Указанный Закон, несмотря на включенное уже в название ограничение (имеется ввиду, что речь шла непросто о комиссии, а о торговой комиссии, в действительности предполагал широкое его применение. В этой связи автор обстоятельного комментария к указанному Закону А.Г. Гойхбарг – один из участников разработки впоследствии Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. – особо подчеркивал Договор комиссии может заключить и лицо, не занимающееся торговыми Имеется ввиду работа Д.И. Мейера Юридические исследования относительно торгового быта Одессы (Юридический сборник. Казань, 1855). По ее поводу А. Гольмстен в биографии Д.И. Мейера писал Всего обстоятельнее и подробнее Мейер останавливается на комиссионной сделке, морском страховании и движении переводных векселей. Исследование это и посейчас не имеет себе подобного в нашей литературе торгового права и сохранило большую научную цену (цит по
Мейер Д.И. Русское гражданское право.
М.: Статут, 2000. С. 20).
2
Гражданское уложение. Книга пятая. Обязательства. Том третий. С объяснениями. С. 140.
3
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. С. 188.
Глава 10. Договор комиссии
418
делами, и лицо, для которого исполнение договора комиссии является непостоянным занятием, а случайным действием»
1
Содержавшееся в Законе определение признавало торговой комиссией договор, по которому одно лицо (комиссионер) принимает на себя заключение торговых сделок от своего имени за счет другого (пре- поручителя) комиссионера. Уже следующая, вторая по счету, статья,
разъясняя смысл комиссии, подчеркивала, что именно комиссионер становится стороной в заключенном комиссионером с третьим лицом договоре, хотя бы в нем комитент и был назван или вступил в непосредственное отношение по поводу исполнения договора с третьим лицом.
Указанный Закон охватывал значительный круг вопросов, связанных с заключением и исполнением соответствующего договора. Рассчитанный на участие в договоре любых участников оборота, Закон вместе стем включал отдельные нормы, которые, как в них было прямо указано, имели ввиду выступление в качестве комиссионера того, кто совершал соответствующую деятельность в качестве промысла либо публично предлагал свои услуги. В числе норм, представляющих особый интерес, можно, в частности, указать на ту, которая закрепляла за комитентом право на случай, если комиссионер откажется назвать лицо, с которым он заключил сделку, признать покупателем или соответственно продавцом комиссионера. Комитенту предоставлялась возможность требовать от комиссионера уступки прав к третьему лицу, возникших из заключенной с этим последним сделки. Собственником находящихся в распоряжении комиссионера товаров считался комитент, на которого возлагался по этой причине риск случайной их гибели (при этом не имело значение состоявшееся признание несостоятельным любого из контрагентов – комиссионера или комитента).
В отношении принадлежащего комитенту имущества, находившегося во владении комиссионера, был установлен специальный режим:
комиссионер имел преимущественное по отношению к другим кредиторам комитента право на удовлетворение своих требований за счет этого имущества, в том числе и тогда, когда комитент признавался несостоятельным. В этом проявлялся его приоритет по отношению к другим кредиторам. Предусматривались Законом определенные гарантии сторонами на случай смерти контрагента по договору комиссии. Интересы комиссионера были защищены правом удержания полученного от третьих лиц, с которыми была совершена сделка.
Глава, посвященная комиссии, содержалась во всех четырех проектах
Гражданского уложения. Однако, ощущая особую потребность в регулировании именно комиссионных отношений, законодатель принятием ука-
1
Гойхбарг А.Г. Торговая комиссия. С. 7.
1. Понятие договора
419
занного акта 1912 г. подтвердил, что не считает возможным дожидаться
Гражданского уложения. И это притом, что всего лишь через несколько месяцев после принятия закона в Государственную Думу была внесена на обсуждение последняя по счету редакция проекта Гражданского уложения
1
Сравнение этой редакции с Законом позволяло выделить главным образом то, что уже самой сменой названия главы – Комиссия (не
«Торговая комиссия) была сразу же подчеркнута природа договора.
Таким образом отразилась общая тенденция проекта Гражданского уложения, выразившаяся во включении торговых сделок как таковых в
Гражданское уложение. Что же касается договора комиссии, то тут особое значение имела необходимость согласования правило комиссии с правилами о поручении, что в значительной мере достигалось включением регулирования обоих договоров в единый акт
2
В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г, в его первоначальном виде,
договор комиссии выделен не был. Комиссионная деятельность – прямое порождение свободного рынка и его непременный элемент – предполагалась чуждой складывавшимся в результате проводимой после революции национализации частной собственности экономическим отношениям.
Такие отношения, как признавалось, не нуждались в комиссионерах – тех,
чье участие в организации рынка строится на договорной, коммерческой основе. Их все более должны были заменять специализированные государственные органы, выполнявшие сходные организационные функции,
но уже на началах некоммерческих, а иных – власти и подчинения. Издаваемый государственным органом, наделенным необходимой для этого компетенцией, административный акт-наряд порождал у обоих его адресатов продавца и покупателя, подрядчика и заказчика и др. – обязательство заключить между собой договор на указанных в наряде условиях.
А в случаях, специально предусмотренных в законе, и самый договор оказывался вовсе ненужным. Адресатов планового акта связывали обязательства одной стороны – поставить товары, выполнить работы, предоставить услуги и соответственно другой – принять их и оплатить, притом и те и другие обязательства равным образом возникали непосредственно в На этот раз было решено ограничиться внесением из всего Гражданского уложения только Проекта книги пятой Обязательственное право, учитывая, что именно в ней Проект
«получил самое широкое распространение среди судебных и научных деятелей и среди юридических и общественных организаций. Как признавали его составители, Проект стал достоянием общества знали его и критиковали как сточки зрения науки, таки сточки зрения разносторонних интересов и потребностей быта (
Герценберг В.Э., Пере- терский И.С. Обязательственное право. Книга V Гражданского уложения. С предисловием и предметным указателем. СПб., 1914. С. VII).
2
См Гражданское уложение. Книга пятая. Обязательства. Том третий. С объяснениями.
С. 15.
Глава 10. Договор комиссии
420
силу наряда. Неслучайно в годы, непосредственно предшествовавшие принятию ГК, был издан ряд законов и иных правовых актов, имеющих целью ограничить участие комиссионеров в торговом обороте
1
И все же составители Кодекса, исключив комиссию, явно поторопились. Они не учли того, что провозглашенный непосредственно перед его утверждением (6 марта 1921 г) переход к новой экономической политике, предполагавший допустить в известных границах и частную хозяйственную инициативу, и индивидуальный товарооборот, неизбежно должен был вызвать к жизни и самый рынок, и широкое участие в нем различных по характеру их деятельности посредников, в числе которых были прежде всего комиссионеры. Востребованность такого организатора рынка, как комиссионер, была подтверждена принятием уже на другой день после вступления в силу Гражданского кодекса (2 января г) двух актов, непосредственно посвященных организации деятельности комиссионеров. Однако оставался открытым вопрос о том,
как же должны регулироваться соответствующие отношения. Указанный вопрос нашел решение в принятом 15 марта 1926 г. Законе О договоре комиссии в РСФСР, который был впоследствии целиком инкорпорирован в Кодекс, составив его главу а Договор комиссии 1
Так, в частности, 15 июня 1920 г. был принят Декрет СНК СССР О расчетных операциях (СУ. 1920. № 67. Ста ноября 1920 г. – постановление СТО О воспрещении советским учреждениям, предприятиями общественным организациям приглашать контрагентов, уполномоченных и подрядчиков для производства каких-либо работ и заданий (СУ. 1921. № 3. Ст. 29).
2
Имеются ввиду Положения О порядке учреждения и регистрации комиссионных предприятий (СУ. 1923. № 2. Ст. 23) и О мерах к урегулированию торговых операций государственных учреждений и предприятий (СУ. 1923. № 14. Ст. 173). По поводу значения этих актов в момент их принятия АИ. Шахназаров высказал однозначно мнение, что их трудно переоценить (
Шахназаров АИ. Договор комиссии. Вопросы торгового права и практики. Сборник статей. Л, 1926. СВ условиях, когда прямое законодательное регулирование комиссионных отношений отсутствовало, вопрос о применимых к ним нормах решался с помощью в равной мере носивших официальный характерно различных по содержанию указаний. Одно из них, исходившее от Наркомюста РСФСР, сводилось к необходимости считать комиссию простой разновидностью поручения, а другое, – оно, опираясь на практику Высшей Арбитражной Комиссии при ЭКОСО, – признавало комиссию самостоятельным видом договоров (см Отдельные виды обязательств. С. 304). По поводу позиции, выраженной в первом из этих разъяснений,
В.А. Краснокутский (см
Краснокутский В.А. Указ. соч. С. 6) отмечал, что Наркомюст
РСФСР пришел к соответствующему выводу, поскольку свел все отношения комиссии только к внутренним – тем, которые связывают комиссионера с комитентом.
4
СУ РСФСР. 1926. № 59. Ст. 451.
5
Имеется ввиду постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 18 ноября 1926 г. (СУ РСФСР. № 91. Ст. 666). Заслуживает внимания то обстоятельство, что договор комиссии оказался единственным целиком инкорпорированным в ГК 1922 г. за все время его действия (те. дог) актом
1. Понятие договора
421
Подобно тому как нормы ГК 1922 го поручении оказались весьма близкими соответствующей главе проекта Гражданского уложения, указанная глава ГК во многом воспроизводила положения Закона О торговой комиссии 1912 г. Отмеченная близость предопределялась уже тем, что и глава ГК, и соответственно Закон последовательно придерживались традиционной модели комиссии. Имеется ввиду, что оба акта усматривали смысл комиссии в совершении комиссионером по поручению комитента за определенную плату сделок от своего имени, но за счет комитента. Обязательства комитента перед комиссионером в соответствии с Кодексом обеспечивались как залогом, таки удержанием.
Сверх того особо выделялись правила, относящиеся к делькредере, Кодекс счел необходимым предусмотреть – и это звучало весьма актуально применительно ко времени его издания – возможность участия в качестве и комиссионера, и комитента как юридических, таки физических лиц. За обеими сторонами договора была признана большая свобода расторжения договора. Заслуживают внимания и некоторые другие особенности ГК 1922 г. Так, в отличие от Закона 1912 г, Кодекс допускал использование договора комиссии лишь при заключении прямо названных им сделок не запрещенных законом договоров по купле-продаже товаров, ценных бумаги другого имущества, по отправке и страхованию товаров и грузов, а также получению и производству платежей.
Лишь в 1933 г. этот перечень был несколько расширен и, что имело особое значение, превращен из замкнутого в открытый. Новелла, внесенная в соответствующую статью уже в 1927 г, выражалась в запрете установления комиссионного вознаграждения в виде разницы или определенной части разницы между назначенной комитентом ценой и той,
более высокой, по которой комиссионер совершал сделку. Смысл указанной новеллы состоял в значительной мере в том, чтобы исключить у комиссионера стимул к увеличению цены реализации на рынке товаров,
работ, услуг. В этом совершенно очевидно проявлялся публичный интерес интерес государства и общества, заключавшийся в том, чтобы сохранить по возможности уровень свободно складывающихся цен.