1. Изъятие донорских органов в целях трансплантации при посмертном донорстве органов не допускается, если медицинской организацией, в которой находится совершеннолетний дееспособный гражданин, признанный приемлемым донором в соответствии со статьей 18 настоящего Федерального закона, на момент изъятия донорских органов на основании сведений, содержащихся в Регистре волеизъявлений граждан, и (или) в медицинской документации приемлемого донора, установлено, что при жизни указанный гражданин выразил в письменной или в устной форме свое несогласие на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации.
Представляется, что общие положение, регулирующие презумпцию согласия, не содержат коррупциогенных факторов.
2. В случае отсутствия сведений о волеизъявлении совершеннолетнего дееспособного гражданина о несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации, супруг, а при его отсутствии - один из близких родственников умершего в следующей очередности: дети, родители, усыновленные, усыновители, родные братья и родные сестры, внуки, дедушка и бабушка имеет право заявить в письменной форме о выраженном умершим при жизни несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации, а в случае отсутствия сведений о выражении умершим такого несогласия - выразить в письменной форме свое несогласие на изъятие органов у умершего в целях трансплантации.
В приведенной норме конкретизирован круг лиц, уполномоченных на выражение воли умершего относительно донорства органов. Однако также данная норма предоставляет указанному кругу лиц правомочие на самостоятельное, независимое от воли умершего распоряжение частями его тела. Данное правомочие противоречит позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определении от 10.02.2016 № 224-О Определение Конституционного Суда РФ от 10.02.2016 № 224-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Бирюковой Татьяны Михайловны, Саблиной Елены Владимировны и Саблиной Нэлли Степановны на нарушение их конституционных прав статьей 8 Закона Российской Федерации "О трансплантации органов и (или) тканей человека».: «При этом во всяком случае из положений международно-правовых актов не следует, что право ближайших родственников возражать против трансплантации органов умершего лица является автономным правом, которое может быть осуществлено по их усмотрению, поскольку данное право следует из права человека принимать независимое решение о трансплантации своих органов. Родственники могут согласиться или возражать против трансплантации органов покойного в той степени, в какой это выражает его волю».
Таким образом можно сделать вывод, что предлагаемое полномочие по автономному распоряжению органами умершего уполномоченными лицами противоречит позиции Конституционного Суда Российской Федерации и международным-правовым нормам в области трансплантационной деятельности. Учитывая приоритет норм международного права над положениями федеральных законов, а также общеобязательность правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, предлагаемая редакция проекта ФЗ о донорстве не может быть принята в качестве федерального закона.
3. В случае отсутствия сведений о волеизъявлении совершеннолетнего дееспособного гражданина о несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации и при наличии заявления супруга (а при его отсутствии одного из близких родственников умершего, указанных в части 2 настоящей статьи) о выраженном умершим при жизни несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации или о выраженном ими несогласии на изъятие органов у умершего в целях трансплантации, изъятие донорских органов в целях трансплантации при посмертном донорстве органов не допускается.
Приведенная норма также содержит неправовое полномочие родственников на распоряжение телом умершего.
Статья 14. Порядок выражения волеизъявления совершеннолетнего дееспособного гражданина о несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации
1. Совершеннолетний дееспособный гражданин при жизни имеет право выразить несогласие на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации в письменном заявлении, заверенном руководителем медицинской организации или нотариально, либо в устной форме лечащему врачу или другому медицинскому работнику, принимающему непосредственное участие в медицинском обследовании и лечении гражданина, в присутствии не менее двух свидетелей. В качестве свидетеля не может выступать лицо, заинтересованное в изъятии органов у донора. Информация о наличии волеизъявления гражданина вносится в его медицинскую документацию медицинским работником медицинской организации, при нахождении в которой либо при обращении в которую гражданин принял решение выразить несогласие на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации либо сообщил о наличии такого волеизъявления, зарегистрированного в Регистре волеизъявлений граждан.
Пункт 1 статьи 14 проекта ФЗ ограничивает право человека на закрепление согласия на посмертное донорство органов, гарантированное пунктом 6 статьи 47 ФЗ об основах охраны здоровья: «6. Совершеннолетний дееспособный гражданин может в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме, заверенной руководителем медицинской организации либо нотариально, выразить свое волеизъявление о согласии или о несогласии на изъятие органов и тканей из своего тела после смерти для трансплантации (пересадки) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации». При этом, согласно части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Предлагаемое проектом ФЗ о донорстве ограничение права человека на выражение согласия на посмертное донорство не обусловлено конституционно значимыми целями, в связи с чем является неправовым.
2. Письменное заявление гражданина, указанное в части 1 настоящей статьи, с содержащимся в нем волеизъявлением, представляется гражданином или с его согласия медицинской организацией в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в целях регистрации его в Регистре волеизъявлений граждан. В случае, если волеизъявление гражданина было выражено в устной форме, сведения об этом представляются в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти медицинской организацией в течение одного рабочего дня с даты внесения указанных сведений в медицинскую документацию гражданина.
3. Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня поступления письменного заявления или сведений об устном волеизъявлении гражданина, указанных в части 2 настоящей статьи, рассматривает их и осуществляет регистрацию сведений о наличии волеизъявления гражданина в Регистре волеизъявлений граждан. О регистрации указанных сведений гражданину и представившей их медицинской организации направляется письменное уведомление в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня регистрации указанных сведений.
4. Совершеннолетний дееспособный гражданин, выразивший при жизни несогласие на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации, вправе в любое время направить в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти письменное заявление об отзыве своего волеизъявления. Сведения об отзыве гражданином несогласия на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации вносятся в Регистр волеизъявлений граждан в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня поступления соответствующего письменного заявления.
5. Порядок оформления, включая перечень указываемых сведений, и заверения волеизъявления совершеннолетнего дееспособного гражданина о несогласии на изъятие после смерти его органов в целях трансплантации и порядок представления сведений о наличии волеизъявления гражданина в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
6. Медицинские организации и уполномоченный федеральный орган исполнительной власти обеспечивают конфиденциальность и безопасность сведений о наличии волеизъявления гражданина о несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации с соблюдением требований, установленных законодательством Российской Федерации в области персональных данных.
Представляется, что пункты 2-6 статьи 14 проекта ФЗ о донорстве не содержат коррупциогенных факторов.
Статья 15. Учет мнения супруга или близких родственников в случае отсутствия волеизъявления совершеннолетнего дееспособного гражданина
1. В случае смерти совершеннолетнего дееспособного гражданина, признанного приемлемым донором в соответствии со статьей 18 настоящего Федерального закона, не выразившего при жизни своего несогласия на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации в порядке, предусмотренном статьей 14 настоящего Федерального закона, медицинский работник, уполномоченный руководителем медицинской организации, не позднее 1 часа после подписания протокола установления смерти человека (протокола установления диагноза смерти мозга человека) предпринимает меры по информированию в устной форме лично или по телефону (при условии автоматической записи телефонного разговора) о констатации смерти гражданина супруга, а при его отсутствии - одного из близких родственников (детей, родителей, усыновленных, усыновителей, родных братьев и родных сестер, внуков, дедушку и бабушку), которые посещают гражданина или пребывают с ним в медицинской организации либо сведения о которых содержатся в медицинской документации умершего или в иных документах, находящихся при нем.
2. Супруг, а при его отсутствии - один из указанных в части 1 настоящей статьи близких родственников умершего, имеет право в течение 3 часов после сообщения ему медицинской организацией о констатации смерти гражданина, заявить в письменной форме о выраженном умершим при жизни несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации, а в случае отсутствия сведений о выражении умершим такого несогласия - выразить в письменной форме свое несогласие на изъятие органов у умершего в целях трансплантации. Указанные письменные заявления заверяются руководителем медицинской организации или уполномоченным им работником и вносятся в медицинскую документацию умершего, сведения о наличии письменных заявлений направляются в Регистр посмертных доноров.
3. Медицинская организация вправе признать в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, умершего реальным донором и принимать меры по организации изъятия донорских органов в целях трансплантации:
1) в случае, если в срок, указанный в части 2 настоящей статьи, супруг, а при его отсутствии один из указанных в части 1 настоящей статьи близких родственников умершего, не заявит о выраженном умершим при жизни несогласии на изъятие его органов после смерти в целях трансплантации либо не выразит свое несогласие на изъятие органов у умершего в целях трансплантации;
2) при отсутствии возможности информировать в течение 2 часов после подписания протокола установления смерти человека (протокола установления диагноза смерти мозга человека) супруга либо одного из указанных в части 1 настоящей статьи близких родственников умершего гражданина, признанного приемлемым донором, о констатации его смерти ввиду отсутствия сведений о об указанных лицах в медицинской документации умершего или в иных документах, находящихся при нем.
4. Правила информирования о констатации смерти совершеннолетнего дееспособного гражданина, признанного приемлемым донором, порядок оформления письменного заявления супруга, а при его отсутствии - одного из близких родственников умершего совершеннолетнего дееспособного гражданина о выражении умершим при жизни несогласия на изъятие донорских органов после смерти в целях трансплантации либо о своем несогласии на изъятие органов у умершего в целях трансплантации, в том числе перечень указываемых в заявлении сведений, устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
В статье 15 проекта ФЗ о донорстве устанавливается обязанность врачей предпринять попытку по уведомлению родственников умершего о его смерти. Также устанавливается право родственников выразить волю умершего, либо свою собственную волю (что, как было указано ранее, недопустимо) относительно изъятия донорских органов из тела умершего. Таким образом, для реализации родственниками правомочия по передаче врачам воли умершего относительно донорства, им необходимо «догадаться», что их близкий стал потенциальным донором органов. Необходимость построения догадок относительно изъятия органов умершего родственника является завышенным требованием к родственникам, что затрудняет доступ к реализации их правомочия на передачу врачам воли умершего. Такое искусственно созданное затруднение является коррупциогенным фактором, способствующим проявлению коррупции и умалению прав умершего на достоинство и неприкосновенность личности.
Статья 16 проекта ФЗ о донорстве дублирует положение пункта 8 статьи 47 ФЗ об основах охраны здоровья, закрепляющей, что в случае смерти несовершеннолетнего или лица, признанного в установленном порядке недееспособным, изъятие органов и тканей из тела умершего для трансплантации (пересадки) допускается на основании испрошенного согласия одного из родителей. Пункты 2-7 указанной статьи подробно регламентируют порядок действий родителей, законных представителей и медицинских работников. Отдельно стоит выделить подпункт 4 пункта 7 статьи 16 проекта ФЗ о донорстве.